Четверг , 26 мая 2022
Бизнес-Новости
Разное / Этапы с которых может начаться арбитражное управление: Вопрос: Этапы, с которых может начаться арбитражное управление : Смотреть ответ

Этапы с которых может начаться арбитражное управление: Вопрос: Этапы, с которых может начаться арбитражное управление : Смотреть ответ

Содержание

Время начаться суду: что делать, если заседание не началось в срок

Во всех действующих процессуальных кодексах закреплено правило: судья должен открыть судебное заседание в назначенное для разбирательства дела время (ст. 160 ГПК, ст. 261 УПК, ст. 145 КАС). К сожалению, так случается не всегда. На практике юристы часто проводят больше часов в коридорах суда, чем на самих судебных процессах. Почему это происходит? Можно ли сторонам уйти, если заседание не началось вовремя, или лучше дождаться судебного процесса? Кто ответит за потраченные нервы, время и деньги? 

Почему задерживают?

Задержка начала судебного заседания может быть вызвана разными причинами. Самая распространенная из них – занятость судьи в другом деле. По данным Судебного департамента при Верховном Суде, самая большая нагрузка у судей, которые разрешают гражданские и административные споры, при этом речь идет о мировых судьях и системе СОЮ. Так, за 2015 год каждый судья областного и равного ему суда рассмотрел в среднем 4,7 дел указанной категории в день, каждый мировой судья – 6,4 дел в день (статистика предоставлена по запросу). Рассмотрел – то есть вынес N-ное количество определений (о назначении и отложении судебных заседаний, истребовании доказательств, разрешении ходатайств и т. д.), провел N-ное количество судебных заседаний (дела редко разрешаются за один раз: часто требуется вызвать и допросить свидетелей, отправить и получить запросы, исследовать доказательства), изготовил и огласил постановление. А еще судьи ведут прием граждан, готовят отчеты, участвуют в совещаниях.

В системе арбитражных судов, по информации с сайта Арбитражного суда Московской области, средняя нагрузка на одного судью за первое полугодие 2015 года составила 3,2 дела в день. Однако не стоит забывать о сложности споров, рассматриваемых арбитражными судами. Например, дела о банкротстве разрешаются в срок до семи месяцев (ст. 51 закона о банкротстве) – то есть в 3,5 раза дольше, чем большинство гражданских дел (срок их разрешения установлен ч. 1 ст. 154 ГПК и составляет два месяца).

Из-за огромного количества споров судебные заседания в некоторых судах назначают в одно и тоже время либо с разницей, без преувеличения, в минуту (например, в 09:00, 09:01, 09:02, 09:03 и т. д.). «Это воспринимается как неуважение к участникам процесса: очевидно, что за одну минуту не успеешь и рта раскрыть, а ведь у кого-то решается дело всей жизни! Хотя нет оснований сомневаться в том, что судьи – порядочные люди и ничего дурного в виду не имеют, но выглядит все именно так: будто есть народ и небожители, которым на него наплевать. Известно, что в 9:00 некоторые судьи только приходят на работу. Очевидно, что не переодевшись, не попив чайку, никто в процесс не выйдет. Так зачем же назначать его на 9:00?» – задается вопросом

адвокат, партнер Коллегии адвокатов города Москвы «Барщевский и Партнеры» Анастасия Расторгуева.

На сколько задерживают?

Мы опросили практикующих юристов, как долго им приходилось ждать начала судебного заседания. «До сих пор помню случай в одном из районных судов Москвы: процесс был назначен на 09:30, а в зал суда я зашла только в 17:30. Таким образом, провела в ожидании восемь часов», – сообщила

адвокат Анастасия Брайчева. «Мой личный рекорд – восемь часов ожидания в Замоскворецком районном суде города Москвы (дело было назначено на 09:30). Чуть меньше было в Таганском», – вспоминает Расторгуева. «Я ждал восемь часов в Мособлсуде. Результат – отложение дела», – заявил главный научный консультант компании «Юридическая служба столицы», к. ю. н. Дмитрий Ястребов. Однако лидерами этого импровизированного соревнования стали руководитель практики «Коммерческое право» юридической компании Rights Алёна Абрамович и адвокат Юридической группы
«Яковлев и Партнеры«, к. ю. н. Николай Гречкин. «Наиболее длительная задержка, которую помнит практика нашей юридической фирмы, составила более восьми часов. Заседание было назначено на 14:10, а началось только в 22:40», – рассказала Абрамович. «Исходя из личного опыта, могу привести примеры, когда из-за задержек в работе суда приходилось ждать судебного заседания более восьми часов», – сообщил Гречкин. Но практика показывает: лучше выступить в суде спустя такое продолжительное время ожидания, чем не выступить вовсе.

У управляющего партнера Адвокатского бюро «Мурашов, Яшин и партнеры» Дениса Мурашова был следующий случай: «Представитель стороны после нескольких часов ожидания около одного из залов Арбитражного суда города Москвы отлучился на 10 минут, предварительно убедившись, что по графику его дело будет рассмотрено через несколько заседаний. Вернувшись, он с удивлением узнал, что спор уже рассмотрен, а резолютивная часть решения оглашена под аудиопротокол».

Кстати, именно Арбитражный суд города Москвы эксперты назвали безусловным «рекордсменом» по времени ожидания – в его коридорах стороны проводят больше всего часов. И это понятно: с начала года в Арбитражном суде города Москвы было принято к производству 183 258 дел. Для сравнения, в Арбитражном суде Московской области в 2016 году было принято к производству 71 397 дел, а в Арбитражном суде Тюменской области – 11 128 дел. «Динамика рассмотрения дел в Арбитражном суде города Москвы различается в зависимости от состава. Дела административного состава рассматриваются обычно в срок и без задержек, а вот гражданский состав этого суда очевидно перегружен», – замечает Абрамович.

Юристы уже давно привыкли к тому, что время начала судебного заседания может быть непредсказуемо, и выработали свои правила. Кто-то просит у судьи назначить процесс рассмотрения дела как можно раньше (например, в 09:00), другие советуют не планировать в день больше одного судебного разбирательства. Абрамович рекомендует брать с собой в суды ноутбук, а также зарядные устройства от имеющихся гаджетов – это позволит проводить время в ожидании судебного заседания с пользой.

Как реагировать?

Время нахождения человека в суде, как правило, фиксируется в журнале посетителей на входе в здание. Время начала и окончания судебного заседания указывается в протоколе (п. 2 ч. 2 ст. 229 ГПК, п. 1 ч. 3 ст. 259 УПК, п. 2 ч. 3 ст. 205 КАС). Проверяйте правильность внесения данных сведений – в дальнейшем это может вам помочь.

Кстати, некоторые заявители используют факт задержки начала судебного заседания как аргумент при обжаловании решения суда по существу. При этом одни указывают, что опоздание привело к нарушению норм процессуального права (апелляционное определение Московского городского суда от 8 апреля 2016 года по делу № 33-11869/2016, апелляционное определение Челябинского областного суда от 15 апреля 2016 года по делу № 11-4927/2016). Другие пишут в жалобах, что из-за опоздания начала судебного разбирательства заинтересованные лица были вынуждены покинуть суд, так и не приняв участия в деле, не рассказав свои доводы и не представив доказательств (апелляционное постановление Московского городского суда от 8 июня 2016 года № 10-8760/2016). Однако в действительности ни к каким положительным результатам такие аргументы не приводят – эти обстоятельства в найденных текстах судебных актов так и не стали основаниями для отмены. Тем более, ни законодательство, ни практика не выработали подходов относительно времени ожидания начала процесса, спустя которое стороны могут покинуть здание суда. 

Уйти или остаться? Особенно серьезно к этому вопросу стоит отнестись адвокатам. Согласно п. 2 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат, принявший в порядке назначения или по соглашению поручение на осуществление защиты по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты. «Адвокат, покинувший суд, пусть даже из-за опоздания начала судебного процесса, оставляет своего доверителя без защиты. За это он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности вплоть до лишения статуса», – предупреждает заместитель председателя Общественной наблюдательной комиссии Москвы Максим Пешков

.

Если вы все же решили не дожидаться начала рассмотрения дела, перед тем как покинуть здание суда, нужно принять некоторые меры. Дмитрий Ястребов советует письменно или устно под аудиозапись обратиться поочередно к секретарю судебного заседания, помощнику судьи, судье, председателю суда для установления причин задержки и уведомить их о своем уходе. Адвокат, партнер адвокатского бюро «Забейда, Касаткин, Саушкин и партнеры» Андрей Гривцов рекомендует подать в канцелярию суда под расписку письменное заявление, в котором отразить время прибытия, а также время и причину убытия. Стоит отметить, что такие заявления не гарантируют участнику процесса отложение судебного заседания.

Однако и это еще не все. «В дальнейшем нужно будет представить в суд документы (например, от следователя или судьи другого суда), подтверждающие, что убытие из суда было вызвано объективной причиной», – говорит Гривцов.

Кто ответит?

Задержка начала судебного заседания – это не только стресс, но также потерянное время и деньги. Кто их возместит? «Нужно взыскивать расходы, связанные с ожиданием начала судебного процесса, с Судебного департамента при ВС. Тогда существующая проблема быстро решится», – утверждает Пешков. Однако гораздо чаще такие расходы включаются в объем судебных расходов и взыскиваются с проигравшей стороны.

Раньше позиция Верховного Суда на нарушения сроков начала судебного заседания была однозначной: «Несовместимы с требованиями закона и профессиональной этики назначение в судах первой инстанции рассмотрения нескольких дел на одно и то же время <…> Эти и подобные им нарушения умаляют авторитет судебной власти», «Каждое судебное заседание должно проводиться в назначенное время» (пп. 8–9 Постановления Пленума ВС от 31 мая 2007 года № 27). И судебная практика знает случаи, когда судьи привлекались к дисциплинарной ответственности за задержку начала судебного заседания. Так, в 2011 году судья Ершовского районного суда Саратовской области была привлечена к ответственности в виде предупреждения за то, что отсутствовала на рабочем месте, в связи с чем судебное заседание не началось в назначенное время – оно было проведено позднее без граждан, желавших на нем присутствовать.

Однако 14 апреля 2016 года Постановление Пленума ВС от 31 мая 2007 года № 27 утратило силу, а в принятом ему на смену документе эти вопросы не освещаются.

Стоит ли сегодня жаловаться на судью, который не начинает судебное заседание в назначенное время? Юристы сходятся во мнении, что это бессмысленно. «Практика написания жалоб с указанием на несоблюдение графика рассмотрения дел имеется. Но, как правило, такие жалобы отклоняются со ссылкой на объемность и сложность споров», – делится опытом руководитель Арбитражной группы юридической фирмы VEGAS LEX Виктор Петров. «Я никогда не писала жалобы председателю суда или в квалификационную коллегию судей на задержки судебного заседания – делу это все равно не поможет. Адвоката в первую очередь волнует результат работы, а не количество поданных жалоб», – отмечает Брайчева. «Во-первых, жаловаться на судью не всегда справедливо – часто задержки начала слушаний происходят по причине злоупотребления временем представителями сторон по предыдущему делу. Во-вторых, если жалоба носит адресный характер, она создаст негативный эмоциональный фон у судьи. Конечно, с точки зрения закона это никак не может повлиять на решение вашего дела. Но не следует забывать, что судья всегда руководствуется собственным убеждением, хоть и на основании представленных в дело доказательств», – соглашается управляющий партнер консалтинговой компании «ЦентрЮрГорСтрой», к. ю. н. Юлия Вербицкая.

Интересным опытом воздействия на судей небольших городов поделилась Анастасия Расторгуева: «Адвокаты одного города договорились между собой уходить из суда, если задержка начала заседания составит более 15 минут. В результате, когда судьи решали наконец-то начинать процесс, ни участников, ни их представителей на месте не оказывалось. На звонки из суда покинувшие его лица сообщали о причинах своего поведения. Вскоре суд в этом городе стал работать, как часы».

Как решить проблему?

Очевидно, что если судьи не справляются с огромным количеством дел, нужно либо увеличить число судей, либо сократить число лиц, обращающихся в суды. Для реализации первой идеи потребуются дополнительные материальные, временные и технические затраты. «Помещение Арбитражного суда города Москвы уже не справляется с объемом посетителей, а все его залы давно распределены под судей. Поэтому в случае с этим судом мне видится необходимость строительства дополнительного здания. Так, подсудность Арбитражного суда города Москвы можно поделить на два строения в зависимости от административного округа либо категории дела, что позволит расширить судебный кадровый состав и разгрузить уже «просящее о помощи» помещение на Большой Тульской улице. Данное решение проблемы применимо и к иным судам, в которых происходят регулярные задержки судебных заседаний, например, к Московскому городскому суду», – предлагает Абрамович. Практика, при которой один суд размещается в двух различных зданиях, уже существует в России. В качестве примера можно привести Арбитражный суд Краснодарского края. Деление в нем произведено по судебным составам. По наблюдениям практикующих юристов, продолжительные задержки начала судебных заседаний в данном суде случаются редко – а значит, этот метод работает эффективно.

Сократить количество заявителей в суде можно различными способами, в первую очередь, законодательными. Уже по многим категориям дел введен обязательный досудебный порядок урегулирования спора, в арбитраже появилась упрощенная процедура, набирают популярность альтернативные процедуры разрешения споров (в частности, третейское разбирательство и медиация). Некоторые юристы выступают за увеличение размера государственной пошлины – чтобы разгрузить суды от бесспорных дел. «Когда с проигравшего будут взыскиваться реальные, адекватные судебные расходы, у сторон будет больше мотивации окончить дело миром или договориться на досудебной стадии», – считает Брайчева.

Кроме предложенных способов, разгрузить судей может реформирование системы распределения дел в зависимости от их категории и сложности. Сейчас дела между судьями распределяет председатель суда (ч. 3 ст. 35 Федерального конституционного закона от 7 февраля 2011 года № 1-ФКЗ «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации», подп. 3 п. 1 ст. 6.2 Закона РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»). Чаще всего для этого используется автоматизированная система ГАС «Правосудие», но в некоторых судах все происходит вручную – а значит, распределение может быть осуществлено неравномерно. 

***

Конечно, случаются во время ожидания начала судебного процесса и приятные моменты. «Обычно в очереди в зал суда все успевают перезнакомиться и начинают вести светские беседы, особенно в позднее время. Однажды в одном из районных судов Москвы дело закончилось около часа ночи, и незнакомый до этого дня юрист довез меня на машине до дома. Такие обстоятельства действительно сплачивают людей», – рассказывает руководитель юридического бюро «Ход Конем» Антон Палюлин. Однако и негативных ситуаций из-за задержек начала судебных заседаний случается немало. Поэтому хочется, чтобы и судьи, и участники процесса понимали: в нынешней действительности только от их поведения зависит, сколько продлится судебный процесс и как он будет проходить.

Шпион без лицензии – Власть – Коммерсантъ

ЗА
 
Анатолий Либет, начальник юридического отдела компании «Мосэнерго»
       — Процедура лицензирования арбитражных управляющих изначально была призвана выполнять следующие две основные функции: отсечение профессионально неподготовленных предпринимателей и влияние государства на макроэкономические процессы в стране путем участия ФСФО в процессах банкротства. С первой из названных функций лицензирование очевидно не справилось: среди управляющих полным-полно людей разного рода профессий — и музыкантов, и педагогов, которые не нашли себя в других видах деятельности. Со второй функцией произошло в общем-то то же самое. Трудно судить о причинах невыполнения процедурой лицензирования возложенных на нее задач. Но поскольку ни в одной из них не было достигнуто серьезных результатов, то и серьезной беды в отмене лицензирования арбитражных управляющих я не вижу. Но государство должно участвовать в этом процессе. Это может быть аккредитация, сертификация или другие инструменты. Возможно также усиление роли суда как механизма воздействия на управляющего.
       
ПРОТИВ
 
Татьяна Трефилова, руководитель ФСФО России
       — К сожалению, арбитражного управляющего выбирает кредитор. Кто первым придет, тот и будет править бал. И я вынуждена согласиться с тем, что пока еще многочисленны случаи, когда банкротство предприятий проводится с целью передела собственности. Пока еще у нас есть некоторые механизмы, в том числе и отзыв лицензии, чтобы этот процесс хоть как-то сдерживать. Но если мы не сможем внести изменения в закон о банкротстве, то может начаться беспредельный передел собственности. В нынешнем законе никаких других методов контроля и надзора за деятельностью арбитражных управляющих не предусмотрено.
       Я знаю твердо: невозможно, чтобы арбитражный управляющий никем не контролировался. Ведь он получает деньги третьих лиц и распоряжается ими по своему усмотрению. А это ничуть не лучше управления финансовыми пирамидами. За его действиями должен быть налажен очень четкий и строгий контроль. Сейчас мы готовим свою концепцию налаживания этого контроля, которая будет отражена в поправках к закону о банкротстве.
       
ИЗНУТРИ
 
Александр Контузов, арбитражный управляющий второй категории (участвует в делах по банкротству предприятий с 1997 года)
       — Я считаю, что административный контроль за действиями арбитражных управляющих необходим хотя бы потому, что процедура банкротства ограничена по времени. А оперативная реакция на действия арбитражного управляющего возможна лишь в рамках административного законодательства, но никак не судебного.
       Кроме того, никто не сможет отрицать, что специфика деятельности арбитражного управляющего требует наличия определенной квалификации.
       Сейчас лицензия арбитражного управляющего выполняет роль формального признака того факта, что он способен заняться управлением предприятием. Поэтому отмена лицензирования лишь расширит возможности судей по произвольному отстранению управляющего от процедуры банкротства.
       Возможно, административный контроль за деятельностью арбитражных управляющих надо бы улучшить и сделать более совершенным и эффективным. В противном случае ФСФО превратится в некое подобие прокуратуры, которая следит за исполнением законов и подает иски в суд.
       
ИСТОРИЯ ВОПРОСА
       Впервые в новейшей истории России лицензирование арбитражных управляющих было предусмотрено федеральным законом от 8 января 1998 года «О несостоятельности (банкротстве)». Лицензирование арбитражных управляющих было возложено на Федеральную службу России по финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО). 25 декабря 1998 года было принято постановление правительства РФ «О лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих».
       Арбитражные управляющие могли получить лицензию первой, второй или третьей категории. Первая давала право на участие в процессах банкротства в отношении отсутствующих должников, граждан, индивидуальных предпринимателей, малых предприятий. Для получения лицензии второй категории, дающей право банкротить также и все предприятия, кроме отнесенных к крупным и экономически и социально значимым, необходимо было отработать минимум полгода управляющим первой категории. Лицензий третьей категории практически так никто и не получил. За рассмотрение заявления ФСФО взимала 3 МРОТ, за выдачу лицензии — 10 МРОТ.
       
ЦИТАТА
       Статья 18. Переходные положения
       Федеральные законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие порядок лицензирования отдельных видов деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных пунктом 2 статьи 1 настоящего закона, действуют в части, не противоречащей настоящему закону, и подлежат приведению в соответствие с настоящим законом.
       Лицензирование деятельности арбитражных управляющих прекращается по истечении одного года со дня вступления в силу настоящего закона.
       
МИРОВАЯ ПРАКТИКА
       В Великобритании арбитражным управляющим может быть только физическое лицо, назначаемое из числа специалистов, имеющих лицензию, выданную министерством промышленности и торговли, либо сотрудники специализированных фирм (признанных профессиональных организаций), также имеющих лицензию министерства. Выдачу лицензий и контроль за деятельностью арбитражных управляющих осуществляет государственная служба по несостоятельности (ГСН) при министерстве. В делах, представляющих общественный интерес, арбитражным управляющим может быть только сотрудник ГСН.
       В США арбитражным управляющим может назначаться лицо, имеющее высшее образование и соответствующую лицензию, выданную комиссией по биржевой деятельности и ценным бумагам. Кроме того, в соответствии с законом 1983 года создана государственная Федеральная служба арбитражных управляющих, которая осуществляет контроль за деятельностью независимых управляющих.
       В Нидерландах специальных требований к арбитражным управляющим не предъявляется. В соответствии с законом им может стать любое лицо. Однако на практике на такую должность назначают юристов.

Финансовое оздоровление как процедура банкротства

Существующий порядок  банкротства юридических лиц состоит из нескольких процедур. Одна из них получила название финансового оздоровления. Решение о её назначении принимается Арбитражным судом. Такой порядок установлен статьей 75 ФЗ №127, принятого в октябре 2002 года. На данном этапе банкротящейся компании существует огромное количество нюансов.

Антикризисное управление предприятием

Чаще всего стадию финансового оздоровления называют антикризисным управлением предприятием. Вводится процедура в том случае, когда проводимые ранее меры с несостоятельным предприятием не дают нужного эффекта. Оздоровление может проводиться только до момента наступления полного банкротства.

Назначенный этап антикризисного управления предназначен для восстановления платежеспособности должника. Финансовые меры, применяемые в этот период, направлены на улучшение экономического состояния банкротящегося. Полное погашение долговых обязательств кредиторов или их отказ от своих требований могут стать поводом прекращения всей процедуры банкротства. Выплаты долговых обязательств на стадии финансового оздоровления необходимо погашать строго по графику очередности, предоставленному суду.

Решение о проведении антикризисного управления принимается общим собранием кредиторов. Оформляют его в форме протокола собрания. Оно должно подаваться вместе с ходатайством о назначение новой стадии процедуры в Арбитражный суд. Согласно действующему законодательству, подавать документы кредиторы могут через временного управляющего. При принятии положительного решения, суд назначает для проведения процедуры административного управляющего.

Вместе с ходатайством суду нужно предоставить план мероприятий, которые необходимо будет провести для восстановления финансовой платежеспособности несостоятельного должника. Его разработчик должен ознакомить с ним кредиторов не позднее 15 дней до проведения их общего собрания.

Данная стадия процедуры банкротства отменяет ранее существовавший порядок обеспечения требований, предъявленных кредиторами должнику. Положительное решение о введении антикризисного управления принимается в том случае, когда должник предоставляет суду гарантии погашения не менее 20% существующей у него задолженности. Обеспечением его обязательств в финансовом оздоровлении могут служить:

  • банковские гарантии;
  •  все виды имущества;
  • поручительство третьих лиц и т. п.

Предлагаемое обеспечение не должно находиться в обременении на момент принятия решения судом.

Сроки финансового оздоровления

Антикризисное управление имеет ограниченный срок применения. Он указывается в определение суда и зависит от принятого графика погашения долговых обязательств. Закон ограничивает его 2-я годами.

Решение суда, принимается к исполнению сразу после его вынесения. Оно может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Порядок введения процедуры

Процедура введения финансового оздоровления определена статьей 80 ФЗ №127. Порядок подачи ходатайства о ней рассмотрен в статье 75 ФЗ №127. Инициировать процедуру могут не только кредиторы, но и учредители или третьи лица, имеющие на это соответствующие полномочия.

Предоставленный суду план обеспечения долговых обязательств включает в себя полное описание предметов гарантий выплат. В нем указываются основные качественные и количественные характеристики предметов обеспечения и сведения о лицах их предоставивших.

После назначения финансового оздоровления, административный управляющий начинает работу в рамках принятого и утвержденного плана. Начало погашения долговых обязательств, определенное графиком, должно начаться не позднее одного месяца с даты принятия судом решения о введении процедуры антикризисного управления.

План финансового оздоровления предприятия

Изучая план антикризисного управления, можно заметить, что он очень похож на обычный бизнес-план. Его структура состоит из 8 разделов. В первом из них содержатся сведения о должнике, подробная характеристика его деятельности, резервы и перспективы возможного развития. Обязательными для него являются сведения о реквизитах должника, информация об учредителях и составе имущества.

Во втором разделе сосредоточена информация о сроках проведения назначенной судом процедуры, времени погашения долговых обязательств и запланированных планом показателях, которых необходимо будет достигнуть в процессе реализации мер по восстановлению платежеспособности банкрота. В числе таких показателей — прибыль, рентабельность, а также текущая ликвидность активов.

Третий раздел плана второй процедуры банкротства посвящен комплексному анализу хозяйственной деятельности и финансовой устойчивости должника. Они позволяют определять реперные точки и выявить основные причины убыточности деятельности несостоятельного должника. Даже незначительная корректировка работы может позволить добиться серьезного улучшения экономической ситуации.

В четвертый раздел плана включены:

  • перечень запланированных мер оздоровления;
  • оценка потребности в различных ресурсах, включая оборотные средства и обеспеченность кадрами;
  • обоснование планируемых мероприятий по улучшению экономической ситуации, сложившейся у должника.

Пятый раздел плана посвящен изучению возможности увеличения объема выпускаемой продукции или оказываемых услуг и их реализации банкротящегося. Шестой — содержит план маркетинговой стратегии продаж. Седьмой раздел посвящен программе производства. Он напрямую связан с пятым и шестым разделами.

Восьмой раздел посвящен прогнозированию развития бизнеса должника. Самые эффективные способы стабилизации финансовой ситуации — получение дополнительных доходов и снижение затрат. Проводимый в разделе анализ учитывает возможность привлечения дополнительных финансов.

Кем утверждается?

План финансового оздоровления предприятия разрабатывается в том случае, когда должник не может полностью покрыть свои обязательства перед кредиторами. Порядок его разработки и утверждения регламентируется статьей 84 ФЗ №127. Подготавливается он учредителями или участниками юридического лица, в отношении которого инициирована процедура банкротства.

Подготовленный документ должен быть одобрен кредиторами и предоставлен на рассмотрение в Арбитражный суд. После принятия решения о назначении процедуры он становится обязательным для выполнения. Ответственность за его реализацию лежит на руководителе хозяйствующего субъекта.

Административный управляющий

Полномочия административного управляющего определены статьей 83 ФЗ №127. Он назначается арбитражным судом на срок проведения антикризисного управления. Начало его полномочий — дата принятия судом решения о назначении. Заканчивает он свою деятельность в последний день срока действия процедуры несостоятельности.

Прямыми обязанностями административного управляющего является ведение реестра долговых обязательств. Он должен созывать собрания кредиторов и контролировать выполнение плана оздоровления, а также графика погашения долгов. Управляющему разрешено принимать участие в инвентаризации имущества должника, получать сведения и отчеты об его деятельности.

Действующее законодательство, регламентирующее вопросы, связанные с несостоятельностью, предусматривает возможность досрочного прекращения полномочий административного управляющего. В их числе выполнение должником всех долговых обязательств и ходатайство саморегулирующей организации.

Последствия введения финансового оздоровления

Последствия введения антикризисного плана наступают сразу после принятия судом решения о начале процедуры.

  • Происходит отмена принятых ранее обеспечительных и ограничительных мер в банкротстве.
  • С имущества снимаются наложенные ранее аресты.
  • В период введения данного процесса должнику запрещается выплачивать дивиденды по акциям, выделять доли участникам, а также выкупать эмиссионные бумаги.
  • В последствии проведения стадии оздоровления замораживается начисление пеней и штрафов на все обязательства должника перед его кредиторами.
  • Разрешено погашать задолженность путем взаимозачета встречных требований.

10/22 — Архив судебных решений

О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав

ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

(с изменениями на 23 июня 2015 года)

____________________________________________________________________
Документ с изменениями, внесенными:
постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года N 25.
____________________________________________________________________



В целях обеспечения единообразного применения судами общей юрисдикции, арбитражными судами (далее — судами) законодательства о возникновении, прекращении и защите права собственности и других вещных прав Пленум Верховного Суда Российской Федерации и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановляют дать следующие разъяснения.

Общие положения

1. В соответствии со статьей 212 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований. Права всех собственников подлежат судебной защите равным образом.

Поскольку в силу статьи 55 Конституции Российской Федерации и пункта 2 статьи 1 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона, иные нормативные акты, ограничивающие права собственника, применению не подлежат.

2. Споры, связанные с защитой права собственности и других вещных прав, рассматриваются судами в соответствии с подведомственностью дел, установленной Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации (далее — ГПК РФ), Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее — АПК РФ), а также иными федеральными законами.

В силу части 1 статьи 30 ГПК РФ и части 1 статьи 38 АПК РФ иски о правах на недвижимое имущество рассматриваются в суде по месту нахождения этого имущества (исключительная подсудность).

К искам о правах на недвижимое имущество относятся, в частности, иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения, об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, о признании права, об установлении сервитута, об установлении границ земельного участка, об освобождении имущества от ареста.

3. Если на стадии принятия иска суд придет к выводу о том, что избранный способ защиты права собственности или другого вещного права не может обеспечить его восстановление, данное обстоятельство не является основанием для отказа в принятии искового заявления, его возвращения либо оставления без движения.

В соответствии со статьей 148 ГПК РФ или статьей 133 АПК РФ на стадии подготовки дела к судебному разбирательству суд должен определить, из какого правоотношения возник спор и какие нормы права подлежат применению при разрешении дела.

Принимая решение, суд в силу части 1 статьи 196 ГПК РФ или части 1 статьи 168 АПК РФ определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам. Согласно пункту 3 части 4 статьи 170 АПК РФ арбитражный суд указывает также в мотивировочной части решения мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались лица, участвующие в деле. В этой связи ссылка истца в исковом заявлении на не подлежащие применению, по мнению суда, в данном деле нормы права сама по себе не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

4. По смыслу частей 2, 3 статьи 61 ГПК РФ или частей 2, 3 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные при рассмотрении дела по иску о праве на имущество, не имеют обязательного характера для лиц, не участвовавших в деле. Такие лица могут обратиться в суд с самостоятельным иском о праве на это имущество. В то же время при рассмотрении названного иска суд учитывает обстоятельства ранее рассмотренного дела о праве на спорное имущество, независимо от того, установлены ли они судебным актом суда общей юрисдикции или арбитражного суда. Если суд придет к иным выводам, нежели содержащиеся в судебном акте по ранее рассмотренному делу, он должен указать соответствующие мотивы.

Споры, связанные с защитой права хозяйственного ведения и права оперативного управления государственных (муниципальных) предприятий и учреждений

5. В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 299 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления возникают на основании акта собственника о закреплении имущества за унитарным предприятием или учреждением, а также в результате приобретения унитарным предприятием или учреждением имущества по договору или иному основанию.

В силу абзаца пятого пункта 1 статьи 216 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления относятся к вещным правам лиц, не являющихся собственниками. В этой связи право хозяйственного ведения и право оперативного управления на недвижимое имущество возникают с момента их государственной регистрации.

Поскольку в федеральном законе, в частности статье 295 ГК РФ, определяющей права собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении, не предусмотрено иное, собственник, передав во владение унитарному предприятию имущество, не вправе распоряжаться таким имуществом независимо от наличия или отсутствия согласия такого предприятия.

6. На основании пункта 4 статьи 216 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления защищаются от их нарушения в порядке, предусмотренном статьей 305 ГК РФ.

Если унитарное предприятие или учреждение обратилось в суд с иском о признании права хозяйственного ведения, оперативного управления или об истребовании имущества из чужого незаконного владения, суду необходимо установить, находится ли спорное имущество в государственной или муниципальной собственности, и привлечь к участию в деле собственника унитарного предприятия или учреждения.

7. Предъявляя иск об истребовании из чужого незаконного владения имущества, закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за унитарным предприятием или учреждением, собственник имущества обращается не только в защиту права собственности, но и в защиту права хозяйственного ведения или оперативного управления. В этой связи суд извещает соответствующее предприятие или учреждение о предъявлении иска в защиту его вещного права.

При предъявлении иска собственником имущества унитарного предприятия или учреждения срок исковой давности следует исчислять со дня, когда о нарушенном праве стало известно или должно было стать известно унитарному предприятию или учреждению (статья 200 ГК РФ).

Присуждение при доказанности исковых требований осуществляется в пользу унитарного предприятия или учреждения.

По смыслу части 2 статьи 39 ГПК РФ или части 5 статьи 49 АПК РФ, части 6 статьи 141 АПК РФ утверждение судом мирового соглашения или принятие судом отказа истца от иска по таким делам возможны в случаях, когда как собственник, так и унитарное предприятие, учреждение выразили свое согласие на это.

Если в удовлетворении иска собственнику было отказано, унитарное предприятие, учреждение не вправе обратиться с иском о том же предмете и по тем же основаниям к этому же ответчику. Производство по таким делам подлежит прекращению на основании абзаца третьего статьи 220 ГПК РФ или пункта 2 части 1 статьи 150 АПК РФ.

8. При разрешении споров, связанных с участием унитарных предприятий в хозяйственных обществах и товариществах, необходимо руководствоваться статьей 295 ГК РФ, а также статьями 6, 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Так, недвижимое имущество может передаваться в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, а также в счет оплаты акций или долей только с согласия собственника. Денежные средства и иное движимое имущество могут использоваться унитарным предприятием в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, а также для оплаты акций или долей создаваемого общества либо для приобретения акций или долей действующего хозяйственного общества по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами, регулирующими деятельность данного предприятия.

9. При разрешении споров, связанных с осуществлением унитарными предприятиями права хозяйственного ведения, следует учитывать установленные абзацем первым пункта 2 статьи 295 ГК РФ и статьей 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ограничения прав названных предприятий по распоряжению закрепленным за ними имуществом.

В силу абзаца второго пункта 4 статьи 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» уставом унитарного предприятия могут быть предусмотрены виды и (или) размер сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества такого предприятия. При рассмотрении споров о признании недействительными указанных сделок судам следует руководствоваться статьей 174 ГК РФ.

Сделки унитарного предприятия, заключенные с нарушением абзаца первого пункта 2 статьи 295 ГК РФ, а также с нарушением положений Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», в частности пунктов 2, 4, 5 статьи 18, статей 22-24 этого Закона, являются оспоримыми, поскольку могут быть признаны недействительными по иску самого предприятия или собственника имущества, а не любого заинтересованного лица. Ответчик вправе заявить об истечении срока исковой давности для признания такой сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 181 ГК РФ.

Иск собственника о признании недействительной сделки, совершенной унитарным предприятием с нарушениями требований закона или устава о необходимости получения согласия собственника на совершение сделки, не подлежит удовлетворению, если в деле имеются доказательства одобрения, в том числе последующего, такой сделки собственником.

10. Судам необходимо учитывать, что в соответствии с пунктом 3 статьи 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» совершенные унитарным предприятием сделки, в результате которых предприятие лишено возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены его уставом, являются ничтожными независимо от их совершения с согласия собственника.

Споры, связанные с приобретением права собственности

11. Граждане, юридические лица являются собственниками имущества, созданного ими для себя или приобретенного от других лиц на основании сделок об отчуждении этого имущества, а также перешедшего по наследству или в порядке реорганизации (статья 218 ГК РФ). В силу пункта 2 статьи 8 ГК РФ права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом.

Иной момент возникновения права установлен, в частности, для приобретения права собственности на недвижимое имущество в случае полной выплаты пая членом потребительского кооператива, в порядке наследования и реорганизации юридического лица (абзацы второй — третий пункта 2, пункт 4 статьи 218 ГК РФ, пункт 4 статьи 1152 ГК РФ). Так, если наследодателю или реорганизованному юридическому лицу (правопредшественнику) принадлежало недвижимое имущество на праве собственности, это право переходит к наследнику или вновь возникшему юридическому лицу независимо от государственной регистрации права на недвижимость.

Право собственности на недвижимое имущество в случае принятия наследства возникает со дня открытия наследства (пункт 4 статьи 1152 ГК РФ), а в случае реорганизации — с момента завершения реорганизации юридического лица (статья 16 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Наследник или вновь возникшее юридическое лицо вправе обратиться с заявлением о государственной регистрации перехода права собственности в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее — государственный регистратор), после принятия наследства или завершения реорганизации. В этом случае, если право собственности правопредшественника не было зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее — ЕГРП), правоустанавливающими являются документы, подтверждающие основание для перехода права в порядке правопреемства, а также документы правопредшественника, свидетельствующие о приобретении им права собственности на недвижимое имущество.

Акционерное общество, созданное в результате преобразования государственного (муниципального) предприятия в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации, с момента его государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц становится как правопреемник собственником имущества, включенного в план приватизации или передаточный акт.

12. Согласно статье 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям.

Если движимое имущество внесено в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал до государственной регистрации юридического лица, право собственности этого юридического лица на имущество возникает не ранее даты такой регистрации.

Если движимое имущество внесено в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал после государственной регистрации юридического лица, право собственности этого юридического лица возникает с момента передачи ему имущества, если иное не предусмотрено законом или участниками юридического лица (пункт 1 статьи 223 ГК РФ).

При внесении недвижимого имущества в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал юридического лица право собственности на недвижимое имущество возникает с момента государственной регистрации права за таким юридическим лицом в ЕГРП.

13. В соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 223 ГК РФ недвижимое имущество признается принадлежащим добросовестному приобретателю на праве собственности с момента государственной регистрации его права в ЕГРП, за исключением предусмотренных статьей 302 ГК РФ случаев, когда собственник вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя.

По смыслу пункта 2 статьи 223 ГК РФ право собственности возникает у добросовестного приобретателя не только в том случае, когда вступило в законную силу решение суда об отказе в удовлетворении иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения, но и тогда, когда прежний собственник в суд не обращался и основания для удовлетворения такого иска отсутствуют.

Поскольку добросовестный приобретатель становится собственником недвижимого имущества с момента государственной регистрации права в ЕГРП, первоначальный собственник не вправе истребовать имущество и в том случае, если оно перешло к последующему приобретателю по безвозмездной сделке.

В силу пункта 1 статьи 6 ГК РФ (аналогия закона) правило абзаца второго пункта 2 статьи 223 ГК РФ подлежит применению при рассмотрении споров о правах на движимое имущество (право собственности на движимое имущество у добросовестного приобретателя возникает с момента возмездного приобретения имущества, за исключением предусмотренных статьей 302 ГК РФ случаев, когда собственник вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя).

14. По смыслу пункта 3 статьи 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности с нарушением преимущественного права покупки других участников долевой собственности любой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно или должно было стать известно о совершении сделки, требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

Исковые требования, предъявленные с пропуском указанного срока, удовлетворению не подлежат. В то же время по заявлению гражданина применительно к правилам статьи 205 ГК РФ этот срок может быть восстановлен судом, если гражданин пропустил его по уважительным причинам.

В случае нарушения права преимущественной покупки сособственника недвижимого имущества судебный акт, которым удовлетворен иск о переводе прав и обязанностей покупателя, является основанием для внесения соответствующих записей в ЕГРП.

Следует иметь в виду, что истец в этом случае не имеет права на удовлетворение иска о признании сделки недействительной, поскольку гражданским законодательством предусмотрены иные последствия нарушения требований пункта 3 статьи 250 ГК РФ.

Споры, связанные с применением правил о приобретательной давности

15. В силу пункта 1 статьи 234 ГК РФ лицо — гражданин или юридическое лицо, — не являющееся собственником имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеющее как своим собственным недвижимым имуществом в течение пятнадцати лет либо иным имуществом в течение пяти лет, приобретает право собственности на это имущество (приобретательная давность).

При разрешении споров, связанных с возникновением права собственности в силу приобретательной давности, судам необходимо учитывать следующее:

давностное владением является добросовестным, если лицо, получая владение, не знало и не должно было знать об отсутствии основания возникновения у него права собственности;

давностное владение признается открытым, если лицо не скрывает факта нахождения имущества в его владении. Принятие обычных мер по обеспечению сохранности имущества не свидетельствует о сокрытии этого имущества;

давностное владение признается непрерывным, если оно не прекращалось в течение всего срока приобретательной давности. В случае удовлетворения иска давностного владельца об истребовании имущества из чужого незаконного владения имевшая место ранее временная утрата им владения спорным имуществом перерывом давностного владения не считается. Передача давностным владельцем имущества во временное владение другого лица не прерывает давностного владения. Не наступает перерыв давностного владения также в том случае, если новый владелец имущества является сингулярным или универсальным правопреемником предыдущего владельца (пункт 3 статьи 234 ГК РФ);

владение имуществом как своим собственным означает владение не по договору. По этой причине статья 234 ГК РФ не подлежит применению в случаях, когда владение имуществом осуществляется на основании договорных обязательств (аренды, хранения, безвозмездного пользования и т.п.).

16. По смыслу статей 225 и 234 ГК РФ право собственности в силу приобретательной давности может быть приобретено на имущество, принадлежащее на праве собственности другому лицу, а также на бесхозяйное имущество.

Поскольку с введением в действие Закона СССР «О собственности в СССР» (01.07.90) утратила силу статья 90 ГК РСФСР 1964 года, согласно которой исковая давность не распространяется на требования государственных организаций о возврате государственного имущества из чужого незаконного владения, с указанной даты в отношении государственного имущества действуют общие положения об исчислении срока исковой давности.

В силу пункта 4 статьи 234 ГК РФ течение срока приобретательной давности в отношении вещей, находящихся у лица, из владения которого они могли быть истребованы в соответствии со статьями 301 и 305 ГК РФ, начинается не ранее истечения срока исковой давности по соответствующим требованиям. В этой связи течение срока приобретательной давности в отношении государственного имущества может начаться не ранее 01.07.90. При разрешении споров в отношении земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, следует учитывать, что они приобретаются в собственность в порядке, установленном земельным законодательством.

17. В силу пункта 2 статьи 234 ГК РФ до приобретения на имущество права собственности в силу приобретательной давности лицо, владеющее имуществом как своим собственным, имеет право на защиту своего владения против третьих лиц, не являющихся собственниками имущества, а также не имеющих прав на владение им в силу иного предусмотренного законом или договором основания. Следовательно, давностный владелец имеет право на защиту своего владения применительно к правилам статей 301, 304 ГК РФ.

При рассмотрении иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения, предъявленного давностным владельцем, применению подлежат также положения статьи 302 ГК РФ при наличии соответствующего возражения со стороны ответчика.

18. В пункте 4 статьи 234 ГК РФ предусмотрено специальное основание для начала течения срока приобретательной давности, которое не ограничено условиями пункта 1 указанной статьи. Если основанием для отказа в удовлетворении иска собственника об истребовании имущества из чужого незаконного владения является пропуск срока исковой давности, с момента его истечения начинает течь срок приобретательной давности в отношении спорного имущества.

19. Возможность обращения в суд с иском о признании права собственности в силу приобретательной давности вытекает из статей 11 и 12 ГК РФ, согласно которым защита гражданских прав осуществляется судами путем признания права. Поэтому лицо, считающее, что стало собственником имущества в силу приобретательной давности, вправе обратиться в суд с иском о признании за ним права собственности.

Ответчиком по иску о признании права собственности в силу приобретательной давности является прежний собственник имущества.

В случаях, когда прежний собственник недвижимого имущества не был и не должен был быть известен давностному владельцу, он вправе обратиться в суд с заявлением об установлении факта добросовестного, открытого и непрерывного владения имуществом как своим собственным в течение срока приобретательной давности. В качестве заинтересованного лица к участию в деле привлекается государственный регистратор.

По смыслу статей 225 и 234 ГК РФ предварительная постановка бесхозяйного недвижимого имущества на учет государственным регистратором по заявлению органа местного самоуправления, на территории которого оно находится (в городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге — по заявлениям уполномоченных органов этих городов), и последующий отказ судом в признании права муниципальной собственности (или права собственности городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга) на эту недвижимость не являются необходимым условием для приобретения права частной собственности на этот объект третьими лицами в силу приобретательной давности.

20. По смыслу абзаца второго пункта 1 статьи 234 ГК РФ отсутствие государственной регистрации права собственности на недвижимое имущество не является препятствием для признания права собственности на это имущество по истечении срока приобретательной давности.

21. Судебный акт об удовлетворении иска о признании права собственности в силу приобретательной давности является основанием для регистрации права собственности в ЕГРП.

В силу статьи 268 ГПК РФ или части 3 статьи 222 АПК РФ решение суда об установлении факта добросовестного, открытого и непрерывного владения имуществом как своим собственным в течение срока приобретательной давности также является основанием для регистрации права собственности в ЕГРП.

Регистрация права собственности на основании судебного акта не является препятствием для оспаривания зарегистрированного права другими лицами, считающими себя собственниками этого имущества.

Споры, связанные с самовольной постройкой

22. Применяя статью 222 ГК РФ, судам необходимо учитывать следующее.

Собственник земельного участка, субъект иного вещного права на земельный участок, его законный владелец либо лицо, права и законные интересы которого нарушает сохранение самовольной постройки, вправе обратиться в суд по общим правилам подведомственности дел с иском о сносе самовольной постройки.

С иском о сносе самовольной постройки в публичных интересах вправе обратиться прокурор, а также уполномоченные органы в соответствии с федеральным законом. На требование о сносе самовольной постройки, создающей угрозу жизни и здоровью граждан, исковая давность не распространяется.

23. В случае, когда недвижимое имущество, право на которое зарегистрировано, имеет признаки самовольной постройки, наличие такой регистрации не исключает возможности предъявления требования о его сносе. В мотивировочной части решения суда об удовлетворении такого иска должны быть указаны основания, по которым суд признал имущество самовольной постройкой.

Решение суда об удовлетворении иска о сносе самовольной постройки в данном случае служит основанием для внесения записи в ЕГРП о прекращении права собственности ответчика на самовольную постройку.

Если самовольная постройка была обременена правами третьих лиц, например правами залогодержателя, арендатора, соответствующие обременения также прекращаются.

При этом лица, правами которых обременен спорный объект, должны быть привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, поскольку судебный акт может повлиять на их права.

24. По смыслу абзаца второго пункта 2 статьи 222 ГК РФ ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, осуществившее самовольное строительство. При создании самовольной постройки с привлечением подрядчиков ответчиком является заказчик как лицо, по заданию которого была осуществлена самовольная постройка.

В случае нахождения самовольной постройки во владении лица, не осуществлявшего самовольного строительства, ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, которое стало бы собственником, если бы постройка не являлась самовольной. Например, в случае отчуждения самовольной постройки — ее приобретатель; при внесении самовольной постройки в качестве вклада в уставный капитал — юридическое лицо, получившее такое имущество; в случае смерти физического лица либо реорганизации юридического лица — лицо, получившее имущество во владение.

Если право собственности на самовольную постройку зарегистрировано не за владельцем, а за иным лицом, такое лицо должно быть привлечено в качестве соответчика к участию в деле по иску о сносе самовольной постройки (абзац второй части 3 статьи 40 ГПК РФ или часть 2 статьи 46 АПК РФ).

Если ответчик, против которого принято решение о сносе самовольной постройки, не осуществлял ее строительство, он вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков к лицу, осуществившему самовольную постройку.

25. В силу пункта 3 статьи 222 ГК РФ право собственности на самовольную постройку может быть признано судом за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, где осуществлена постройка (далее — правообладатель земельного участка).

Если самовольная постройка осуществлена на земельном участке, не принадлежащем застройщику, однако на ее создание были получены необходимые разрешения, с иском о признании права собственности на самовольную постройку вправе обратиться правообладатель земельного участка. Ответчиком по такому иску является застройщик. В этом случае застройщик имеет право требовать от правообладателя возмещения расходов на постройку.

Если самовольная постройка осуществлена на земельном участке, принадлежащем застройщику, однако на ее создание не были получены необходимые разрешения, ответчиком по иску застройщика о признании права собственности на самовольную постройку является орган местного самоуправления, на территории которого находится самовольная постройка (в городах федерального значения Москве или Санкт-Петербурге — уполномоченный государственный орган городов федерального значения Москвы или Санкт-Петербурга).

Признание права собственности на самовольную постройку не свидетельствует о невозможности оспаривания заинтересованным лицом в последующем права собственности на это имущество по иным основаниям.

26. Рассматривая иски о признании права собственности на самовольную постройку, суд устанавливает, допущены ли при ее возведении существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, создает ли такая постройка угрозу жизни и здоровью граждан. С этой целью суд при отсутствии необходимых заключений компетентных органов или при наличии сомнения в их достоверности вправе назначить экспертизу по правилам процессуального законодательства.

Отсутствие разрешения на строительство само по себе не может служить основанием для отказа в иске о признании права собственности на самовольную постройку. В то же время суду необходимо установить, предпринимало ли лицо, создавшее самовольную постройку, надлежащие меры к ее легализации, в частности к получению разрешения на строительство и/или акта ввода объекта в эксплуатацию, а также правомерно ли отказал уполномоченный орган в выдаче такого разрешения или акта ввода объекта в эксплуатацию.

Если иное не установлено законом, иск о признании права собственности на самовольную постройку подлежит удовлетворению при установлении судом того, что единственными признаками самовольной постройки являются отсутствие разрешения на строительство и/или отсутствие акта ввода объекта в эксплуатацию, к получению которых лицо, создавшее самовольную постройку, предпринимало меры. В этом случае суд должен также установить, не нарушает ли сохранение самовольной постройки права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает ли угрозу жизни и здоровью граждан.

27. Учитывая, что самовольная постройка не является имуществом, принадлежащим наследодателю на законных основаниях, она не может быть включена в наследственную массу. Вместе с тем это обстоятельство не лишает наследников, принявших наследство, права требовать признания за ними права собственности на самовольную постройку.

Однако такое требование может быть удовлетворено только в том случае, если к наследникам в порядке наследования перешло право собственности или право пожизненного наследуемого владения земельным участком, на котором осуществлена постройка, при соблюдении условий, установленных статьей 222 ГК РФ.

28. Положения статьи 222 ГК РФ распространяются на самовольную реконструкцию недвижимого имущества, в результате которой возник новый объект.

Суд обязывает лицо к сносу самовольно реконструированного недвижимого имущества лишь в том случае, если будет установлено, что объект не может быть приведен в состояние, существовавшее до проведения таких работ.

29. Положения статьи 222 ГК РФ не распространяются на отношения, связанные с созданием самовольно возведенных объектов, не являющихся недвижимым имуществом, а также на перепланировку, переустройство (переоборудование) недвижимого имущества, в результате которых не создан новый объект недвижимости.

Лица, право собственности или законное владение которых нарушается сохранением таких объектов, могут обратиться в суд с иском об устранении нарушения права, не соединенного с лишением владения (статья 304 ГК РФ).

В случаях, когда самовольно возведенный объект, не являющийся новым объектом или недвижимым имуществом, создает угрозу жизни и здоровью граждан, заинтересованные лица вправе на основании пункта 1 статьи 1065 ГК РФ обратиться в суд с иском о запрещении деятельности по эксплуатации данного объекта.

30. В соответствии со статьей 130 ГК РФ объекты незавершенного строительства отнесены законом к недвижимому имуществу. Исходя из пункта 1 статьи 222 ГК РФ самовольной постройкой признается не только жилой дом, другое строение, сооружение, но и иное недвижимое имущество. Следовательно, объект незавершенного строительства как недвижимое имущество также может признаваться самовольной постройкой.

На объект незавершенного строительства как на самовольную постройку может быть признано право собственности при наличии оснований, установленных статьей 222 ГК РФ.

31. Признание права собственности на самовольную постройку является основанием возникновения права собственности по решению суда. В этой связи при рассмотрении иска о признании права собственности на самовольную постройку применению подлежат положения пункта 3 статьи 222 ГК РФ в той редакции, которая действовала на момент принятия решения суда.

Споры об истребовании имущества из чужого незаконного владения

32. Применяя статью 301 ГК РФ, судам следует иметь в виду, что собственник вправе истребовать свое имущество от лица, у которого оно фактически находится в незаконном владении. Иск об истребовании имущества, предъявленный к лицу, в незаконном владении которого это имущество находилось, но у которого оно к моменту рассмотрения дела в суде отсутствует, не может быть удовлетворен.

Если во время судебного разбирательства по иску об истребовании имущества из чужого незаконного владения спорное имущество было передано ответчиком другому лицу во временное владение, суд по правилам абзаца второго части 3 статьи 40 ГПК РФ или части 2 статьи 46 АПК РФ привлекает такое лицо в качестве соответчика.

В случае, когда во время судебного разбирательства по иску об истребовании имущества из чужого незаконного владения спорное имущество было отчуждено ответчиком другому лицу, а также передано во владение этого лица, суд в соответствии с частью 1 статьи 41 ГПК РФ или частями 1, 2 статьи 47 АПК РФ допускает замену ненадлежащего ответчика надлежащим. При этом отчуждатель привлекается к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика (статья 43 ГПК РФ, статья 51 АПК РФ).

33. В целях обеспечения нахождения имущества во владении ответчика в период судебного спора о праве на это имущество суд по ходатайству истца может принять обеспечительные меры, в частности запретить ответчику распоряжаться и/или пользоваться спорным имуществом (арест), запретить государственному регистратору изменять запись в ЕГРП о праве на это имущество, передать спорное имущество на хранение другому лицу в соответствии с пунктом 2 статьи 926 ГК РФ (судебный секвестр).

При удовлетворении иска о праве на имущество суд на основании статьи 213 ГПК РФ или части 7 статьи 182 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, также может принять аналогичные меры по обеспечению исполнения решения.

34. Спор о возврате имущества, вытекающий из договорных отношений или отношений, связанных с применением последствий недействительности сделки, подлежит разрешению в соответствии с законодательством, регулирующим данные отношения.

В случаях, когда между лицами отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки, спор о возврате имущества собственнику подлежит разрешению по правилам статей 301, 302 ГК РФ.

Если собственник требует возврата своего имущества из владения лица, которое незаконно им завладело, такое исковое требование подлежит рассмотрению по правилам статей 301, 302 ГК РФ, а не по правилам главы 59 ГК РФ.

35. Если имущество приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе обратиться с иском об истребовании имущества из незаконного владения приобретателя (статьи 301, 302 ГК РФ). Когда в такой ситуации предъявлен иск о признании недействительными сделок по отчуждению имущества, суду при рассмотрении дела следует иметь в виду правила, установленные статьями 301, 302 ГК РФ.

36. В соответствии со статьей 301 ГК РФ лицо, обратившееся в суд с иском об истребовании своего имущества из чужого незаконного владения, должно доказать свое право собственности на имущество, находящееся во владении ответчика.

Право собственности на движимое имущество доказывается с помощью любых предусмотренных процессуальным законодательством доказательств, подтверждающих возникновение этого права у истца.

Доказательством права собственности на недвижимое имущество является выписка из ЕГРП. При отсутствии государственной регистрации право собственности доказывается с помощью любых предусмотренных процессуальным законодательством доказательств, подтверждающих возникновение этого права у истца.

Факт включения недвижимого имущества в реестр государственной или муниципальной собственности, а также факт нахождения имущества на балансе лица сами по себе не являются доказательствами права собственности или законного владения.

37. В соответствии со статьей 302 ГК РФ ответчик вправе возразить против истребования имущества из его владения путем представления доказательств возмездного приобретения им имущества у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем он не знал и не должен был знать (добросовестный приобретатель).

Для целей применения пунктов 1 и 2 статьи 302 ГК РФ приобретатель не считается получившим имущество возмездно, если отчуждатель не получил в полном объеме плату или иное встречное предоставление за передачу спорного имущества к тому моменту, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неправомерности отчуждения.

При рассмотрении иска собственника об истребовании имущества, внесенного в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества (товарищества), судам следует учитывать, что получение имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал является возмездным приобретением, так как в результате внесения вклада лицо приобретает права участника хозяйственного общества (товарищества).

В то же время возмездность приобретения сама по себе не свидетельствует о добросовестности приобретателя.

38. Абзац не применяется — постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года N 25..

Приобретатель не может быть признан добросовестным, если на момент совершения сделки по приобретению имущества право собственности в ЕГРП было зарегистрировано не за отчуждателем или в ЕГРП имелась отметка о судебном споре в отношении этого имущества. В то же время запись в ЕГРП о праве собственности отчуждателя не является бесспорным доказательством добросовестности приобретателя.

Ответчик может быть признан добросовестным приобретателем имущества при условии, если сделка, по которой он приобрел владение спорным имуществом, отвечает признакам действительной сделки во всем, за исключением того, что она совершена неуправомоченным отчуждателем.

Собственник вправе опровергнуть возражение приобретателя о его добросовестности, доказав, что при совершении сделки приобретатель должен был усомниться в праве продавца на отчуждение имущества.

39. По смыслу пункта 1 статьи 302 ГК РФ собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения независимо от возражения ответчика о том, что он является добросовестным приобретателем, если докажет факт выбытия имущества из его владения или владения лица, которому оно было передано собственником, помимо их воли.

Недействительность сделки, во исполнение которой передано имущество, не свидетельствует сама по себе о его выбытии из владения передавшего это имущество лица помимо его воли. Судам необходимо устанавливать, была ли воля собственника на передачу владения иному лицу.

40. Если при рассмотрении иска об истребовании движимого имущества из чужого незаконного владения судом будет установлено, что основанием возникновения права собственности истца является ничтожная сделка и отсутствуют другие основания возникновения права собственности, суд отказывает в удовлетворении заявленных исковых требований независимо от того, предъявлялся ли встречный иск об оспаривании сделки, поскольку в силу пункта 1 статьи 166 ГК РФ ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом. Аналогичная оценка может быть дана судом незаконному акту государственного органа либо органа местного самоуправления (далее — органа власти), положенному в основание возникновения права собственности лица на движимое имущество.

41. По смыслу статьи 133 ГК РФ, если неделимое имущество продано неуправомоченным отчуждателем нескольким лицам на основании одной сделки и находится в их владении, на стороне приобретателя образуется множественность лиц. По этой причине указанные лица являются соответчиками по иску об истребовании имущества из чужого незаконного владения.

Приобретатели неделимой вещи вправе возражать против этого иска по основаниям, предусмотренным статьей 302 ГК РФ. При этом иск об истребовании имущества подлежит удовлетворению, если хотя бы один из приобретателей не является добросовестным.

42. Судам при рассмотрении споров о восстановлении права на долю в общей долевой собственности необходимо учитывать следующее.

Если доля в праве общей долевой собственности возмездно приобретена у лица, которое не имело права ее отчуждать, о чем приобретатель не знал и не должен был знать, лицо, утратившее долю, вправе требовать восстановления права на нее при условии, что эта доля была утрачена им помимо его воли. При рассмотрении такого требования по аналогии закона подлежат применению статьи 301, 302 ГК РФ. На это требование распространяется общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 ГК РФ.

43. В случае, если иск собственника об истребовании имущества из чужого незаконного владения удовлетворен, покупатель чужого имущества вправе в соответствии со статьей 461 ГК РФ обратиться в суд с требованием к продавцу о возмещении убытков, причиненных изъятием товара по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи.

К участию в деле по иску об истребовании имущества из чужого незаконного владения привлекается лицо, которое передало спорное имущество ответчику, в частности продавец этого имущества. В то же время в силу абзаца второго статьи 462 ГК РФ непривлечение покупателем продавца к участию в деле освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя.

44. В силу пункта 1 статьи 449 ГК РФ публичные торги, проведенные в порядке, установленном для исполнения судебных актов, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в случае нарушения правил, установленных законом. Споры о признании таких торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок. Если лицо полагает, что сделка, заключенная на торгах, недействительна, оно вправе оспорить указанную сделку.

Споры об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения

45. Применяя статью 304 ГК РФ, в силу которой собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения, судам необходимо учитывать следующее.

В силу статей 304, 305 ГК РФ иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению в случае, если истец докажет, что он является собственником или лицом, владеющим имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, и что действиями ответчика, не связанными с лишением владения, нарушается его право собственности или законное владение.

Такой иск подлежит удовлетворению и в том случае, когда истец докажет, что имеется реальная угроза нарушения его права собственности или законного владения со стороны ответчика.

Иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению независимо от того, на своем или чужом земельном участке либо ином объекте недвижимости ответчик совершает действия (бездействие), нарушающие право истца.

46. При рассмотрении исков об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, путем возведения ответчиком здания, строения, сооружения суд устанавливает факт соблюдения градостроительных и строительных норм и правил при строительстве соответствующего объекта.

Несоблюдение, в том числе незначительное, градостроительных и строительных норм и правил при строительстве может являться основанием для удовлетворения заявленного иска, если при этом нарушается право собственности или законное владение истца.

47. Удовлетворяя иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, суд вправе как запретить ответчику совершать определенные действия, так и обязать ответчика устранить последствия нарушения права истца.

48. Отсутствие возражений предыдущего собственника имущества против нарушений права собственности, не связанных с лишением владения, само по себе не может являться основанием для отказа в удовлетворении иска нового собственника об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения.

49. В силу статьи 208 ГК РФ исковая давность не распространяется на требование собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения. В этой связи длительность нарушения права не препятствует удовлетворению этого требования судом.

Споры об освобождении имущества от ареста

50. В случае наложения арбитражным судом ареста в порядке обеспечения иска на имущество, не являющееся собственностью должника и не принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, собственник имущества (законный владелец, иное заинтересованное лицо, в частности невладеющий залогодержатель) вправе обратиться с ходатайством об отмене обеспечительных мер в арбитражный суд, их принявший. Такое ходатайство рассматривается арбитражным судом по существу даже в том случае, если заявитель не является лицом, участвующим в деле, поскольку определение арбитражного суда о принятии обеспечительных мер — это судебный акт о его правах и обязанностях (статья 42 АПК РФ).

По смыслу статьи 119 Федерального закона «Об исполнительном производстве» при наложении ареста в порядке обеспечения иска или исполнения исполнительных документов на имущество, не принадлежащее должнику, собственник имущества (законный владелец, иное заинтересованное лицо, в частности невладеющий залогодержатель) вправе обратиться с иском об освобождении имущества от ареста.

Вместе с тем заинтересованные лица не имеют права на удовлетворение заявления об оспаривании постановления судебного пристава-исполнителя об аресте (описи) этого имущества, поскольку при рассмотрении таких заявлений должник и те лица, в интересах которых наложен арест на имущество, будучи привлеченными к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ограничены в заявлении возражений и представлении доказательств.

51. Споры об освобождении имущества от ареста рассматриваются в соответствии с подведомственностью дел по правилам искового производства независимо от того, наложен арест в порядке обеспечения иска или в порядке обращения взыскания на имущество должника во исполнение исполнительных документов.

Ответчиками по таким искам являются: должник, у которого произведен арест имущества, и те лица, в интересах которых наложен арест на имущество. Судебный пристав-исполнитель привлекается к участию в таких делах в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Споры о правах на недвижимое имущество

52. В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее — Закон о регистрации) государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним — это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ. Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке. Поскольку при таком оспаривании суд разрешает спор о гражданских правах на недвижимое имущество, соответствующие требования рассматриваются в порядке искового производства.

Оспаривание зарегистрированного права на недвижимое имущество осуществляется путем предъявления исков, решения по которым являются основанием для внесения записи в ЕГРП. В частности, если в резолютивной части судебного акта решен вопрос о наличии или отсутствии права либо обременения недвижимого имущества, о возврате имущества во владение его собственника, о применении последствий недействительности сделки в виде возврата недвижимого имущества одной из сторон сделки, то такие решения являются основанием для внесения записи в ЕГРП.

В то же время решение суда о признании сделки недействительной, которым не применены последствия ее недействительности, не является основанием для внесения записи в ЕГРП.

В случаях, когда запись в ЕГРП нарушает право истца, которое не может быть защищено путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения (право собственности на один и тот же объект недвижимости зарегистрировано за разными лицами, право собственности на движимое имущество зарегистрировано как на недвижимое имущество, ипотека или иное обременение прекратились), оспаривание зарегистрированного права или обременения может быть осуществлено путем предъявления иска о признании права или обременения отсутствующим.

53. Ответчиком по иску, направленному на оспаривание зарегистрированного права или обременения, является лицо, за которым зарегистрировано спорное право или обременение. Ответчиками по иску, направленному на оспаривание прав или обременений, вытекающих из зарегистрированной сделки, являются ее стороны.

Государственный регистратор не является ответчиком по таким искам, однако может быть привлечен к участию в таких делах в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Если иск, направленный на оспаривание зарегистрированного права или обременения, предъявлен к государственному регистратору, суд осуществляет замену ненадлежащего ответчика в соответствии с частью 1 статьи 41 ГПК РФ или частями 1, 2 статьи 47 АПК РФ.

В силу части 2 статьи 13 ГПК РФ или части 1 статьи 16 АПК РФ государственный регистратор обязан внести запись в ЕГРП на основании судебного акта независимо от его участия в деле.

Наличие судебного акта, являющегося основанием для внесения записи в ЕГРП, не освобождает лицо от представления иных документов, не являющихся правоустанавливающими, которые необходимы для внесения записи в ЕГРП согласно Закону о регистрации.

54. При рассмотрении судом спора о праве на недвижимое имущество истец представляет выписку из ЕГРП, выданную в соответствии с правилами статьи 7 Закона о регистрации. Если его право не зарегистрировано в ЕГРП, истец представляет справку (иной документ) государственного регистратора об отсутствии зарегистрированного права на спорный объект недвижимости.

55. Необращение лица к государственному регистратору с заявлением о регистрации права или обременения до предъявления в суд иска, направленного на оспаривание зарегистрированного права, не может расцениваться как несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора, связанного с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним, поскольку законодательством не предусмотрен обязательный досудебный порядок урегулирования таких споров.

56. Зарегистрированное право на недвижимое имущество не подлежит оспариванию путем заявления требований, подлежащих рассмотрению по правилам главы 25 ГПК РФ или главы 24 АПК РФ, поскольку в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, не может разрешаться спор о праве на недвижимое имущество.

Вместе с тем, если лицо полагает, что государственным регистратором допущены нарушения при осуществлении государственной регистрации права или сделки, оно вправе обратиться в суд с заявлением по правилам главы 25 ГПК РФ или главы 24 АПК РФ с учетом подведомственности дела.

Судебный акт по таким делам является основанием для внесения записи в ЕГРП только в том случае, когда об этом указано в его резолютивной части. Суд вправе сделать такой вывод, если изменение ЕГРП не повлечет нарушения прав и законных интересов других лиц, а также при отсутствии спора о праве на недвижимость. Например, когда судебный акт принят по заявлению обеих сторон сделки об оспаривании отказа государственного регистратора совершить регистрационные действия.

57. Течение срока исковой давности по искам, направленным на оспаривание зарегистрированного права, начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о соответствующей записи в ЕГРП. При этом сама по себе запись в ЕГРП о праве или обременении недвижимого имущества не означает, что со дня ее внесения в ЕГРП лицо знало или должно было знать о нарушении права.

Поскольку законом не установлено иное, к искам, направленным на оспаривание зарегистрированного права, применяется общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 ГК РФ.

Вместе с тем в силу абзаца пятого статьи 208 ГК РФ в случаях, когда нарушение права истца путем внесения недостоверной записи в ЕГРП не связано с лишением владения, на иск, направленный на оспаривание зарегистрированного права, исковая давность не распространяется.

58. Лицо, считающее себя собственником находящегося в его владении недвижимого имущества, право на которое зарегистрировано за иным субъектом, вправе обратиться в суд с иском о признании права собственности.

59. Если иное не предусмотрено законом, иск о признании права подлежит удовлетворению в случае представления истцом доказательств возникновения у него соответствующего права. Иск о признании права, заявленный лицами, права и сделки которых в отношении спорного имущества никогда не были зарегистрированы, могут быть удовлетворены в тех случаях, когда права на спорное имущество возникли до вступления в силу Закона о регистрации и не регистрировались в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 6 названного Закона, либо возникли независимо от их регистрации в соответствии с пунктом 2 статьи 8 ГК РФ.

60. Пунктом 1 статьи 551 ГК РФ предусмотрено, что переход к покупателю права собственности на недвижимое имущество по договору продажи недвижимости подлежит государственной регистрации.

Отсутствие государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к покупателю не является основанием для признания недействительным договора продажи недвижимости, заключенного между этим покупателем и продавцом.

После передачи владения недвижимым имуществом покупателю, но до государственной регистрации права собственности покупатель является законным владельцем этого имущества и имеет право на защиту своего владения на основании статьи 305 ГК РФ. В то же время покупатель не вправе распоряжаться полученным им во владение имуществом, поскольку право собственности на это имущество до момента государственной регистрации сохраняется за продавцом.

61. Если одна из сторон договора купли-продажи недвижимого имущества уклоняется от совершения действий по государственной регистрации перехода права собственности на это имущество, другая сторона вправе обратиться к этой стороне с иском о государственной регистрации перехода права собственности (пункт 3 статьи 551 ГК РФ).

Иск покупателя о государственной регистрации перехода права подлежит удовлетворению при условии исполнения обязательства продавца по передаче имущества. Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 556 ГК РФ в случае, если иное не предусмотрено законом или договором, обязательство продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.

В случае если обязательство продавца передать недвижимость не исполнено, покупатель вправе в исковом заявлении соединить требования об исполнении продавцом обязанности по передаче (абзац седьмой статьи 12 ГК РФ, статья 398 ГК РФ) и о регистрации перехода права собственности. При этом требование о регистрации перехода права собственности не может быть удовлетворено, если суд откажет в удовлетворении требования об исполнении обязанности продавца передать недвижимость.

Когда договором продажи недвижимости предусмотрено, что переход права собственности не зависит от исполнения обязанности продавца передать соответствующий объект, сохранение продавцом владения этим имуществом не является препятствием для удовлетворения иска покупателя о государственной регистрации перехода права.

Не является также препятствием для удовлетворения иска покупателя о государственной регистрации перехода права нахождение имущества во временном владении у третьего лица (например, арендатора) на основании договора с продавцом.

Если продавец заключил несколько договоров купли-продажи в отношении одного и того же недвижимого имущества, суд удовлетворяет иск о государственной регистрации перехода права собственности того лица, во владение которого передано это имущество применительно к статье 398 ГК РФ. Иные покупатели вправе требовать возмещения убытков, вызванных неисполнением договора купли-продажи продавцом.

Если продавец заключил несколько договоров купли-продажи в отношении одного и того же недвижимого имущества и произведена государственная регистрация перехода права собственности за одним из покупателей, другой покупатель вправе требовать от продавца возмещения убытков, вызванных неисполнением договора купли-продажи.

62. На основании статей 58, 1110 и 1112 ГК РФ обязанности продавца по договору купли-продажи переходят к его универсальным правопреемникам. Поэтому покупатель недвижимого имущества вправе обратиться с иском о государственной регистрации перехода права собственности (статья 551 ГК РФ) к наследникам или иным универсальным правопреемникам продавца.

При отсутствии наследников продавца либо при ликвидации продавца — юридического лица судам необходимо учитывать следующее.

Покупатель недвижимого имущества, которому было передано владение во исполнение договора купли-продажи, вправе обратиться за регистрацией перехода права собственности. Отказ государственного регистратора зарегистрировать переход права собственности в связи с отсутствием заявления продавца может быть обжалован в суд по правилам главы 25 ГПК РФ или главы 24 АПК РФ.

Рассматривая такое требование покупателя, суд проверяет исполнение продавцом обязанности по передаче и исполнение покупателем обязанности по оплате. Если единственным препятствием для регистрации перехода права собственности к покупателю является отсутствие продавца, суд удовлетворяет соответствующее требование покупателя. В резолютивной части решения суд обязывает государственного регистратора совершить действия по государственной регистрации перехода права собственности.

В то же время регистрация перехода права собственности к покупателю на основании судебного решения не является препятствием для оспаривания учредителями ликвидированного продавца или иными заинтересованными лицами права покупателя на недвижимое имущество.

63. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки (пункт 3 статьи 165 ГК РФ). Сторона сделки не имеет права на удовлетворение иска о признании права, основанного на этой сделке, так как соответствующая сделка до ее регистрации не считается заключенной либо действительной в случаях, установленных законом.

64. Поскольку законом не предусмотрено иное, общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 ГК РФ, распространяется на требование о государственной регистрации сделки или перехода права собственности.

По смыслу пункта 1 статьи 200 ГК РФ течение срока исковой давности по требованию о государственной регистрации сделки или перехода права собственности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права, например со дня отказа контрагента по сделке передать документы, необходимые для регистрации, или создания иных препятствий для такой регистрации.

65. При разрешении споров, связанных с расторжением договоров продажи недвижимости, по которым осуществлена государственная регистрация перехода к покупателям права собственности, судам необходимо учитывать следующее.

Если покупатель недвижимости зарегистрировал переход права собственности, однако не произвел оплаты имущества, продавец на основании пункта 3 статьи 486 ГК РФ вправе требовать оплаты по договору и уплаты процентов в соответствии со статьей 395 ГК РФ.

Регистрация перехода права собственности к покупателю на проданное недвижимое имущество не является препятствием для расторжения договора по основаниям, предусмотренным статьей 450 ГК РФ.

В силу пункта 4 статьи 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Вместе с тем согласно статье 1103 ГК РФ положения о неосновательном обогащении подлежат применению к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством. Поэтому в случае расторжения договора продавец, не получивший оплаты по нему, вправе требовать возврата переданного покупателю имущества на основании статей 1102, 1104 ГК РФ.

Судебный акт о возврате недвижимого имущества продавцу является основанием для государственной регистрации прекращения права собственности покупателя и государственной регистрации права собственности на этот объект недвижимости продавца.

Споры о правах на земельные участки, на которых расположены многоквартирные дома

66. Согласно части 1 статьи 16 Федерального закона «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» (далее — Вводный закон) и части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее — ЖК РФ) собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности земельный участок с элементами озеленения и благоустройства, на котором расположен многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества (далее — многоквартирный дом).

В силу частей 3 и 4 статьи 16 Вводного закона по заявлению любого лица, уполномоченного решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, органы власти осуществляют формирование земельного участка, на котором расположен данный дом.

Если земельный участок под многоквартирным домом был сформирован до введения в действие ЖК РФ и в отношении него проведен государственный кадастровый учет, право общей долевой собственности на него у собственников помещений в многоквартирном доме считается возникшим в силу закона с момента введения в действие ЖК РФ (часть 2 статьи 16 Вводного закона).

Если земельный участок под многоквартирным домом был сформирован после введения в действие ЖК РФ и в отношении него проведен государственный кадастровый учет, право общей долевой собственности на него у собственников помещений в многоквартирном доме возникает в силу закона с момента проведения государственного кадастрового учета (часть 5 статьи 16 Вводного закона).

В силу частей 2 и 5 статьи 16 Вводного закона земельный участок под многоквартирным домом переходит в общую долевую собственность собственников помещений в таком доме бесплатно. Каких-либо актов органов власти о возникновении права общей долевой собственности у собственников помещений в многоквартирном доме не требуется.

67. Если земельный участок не сформирован и в отношении него не проведен государственный кадастровый учет, земля под многоквартирным домом находится в собственности соответствующего публично-правового образования. Вместе с тем по смыслу частей 3 и 4 статьи 16 Вводного закона собственник не вправе распоряжаться этой землей в той части, в которой должен быть сформирован земельный участок под многоквартирным домом. В свою очередь, собственники помещений в многоквартирном доме вправе владеть и пользоваться этим земельным участком в той мере, в какой это необходимо для эксплуатации ими многоквартирного дома, а также объектов, входящих в состав общего имущества в таком доме. При определении пределов правомочий собственников помещений в многоквартирном доме по владению и пользованию указанным земельным участком необходимо руководствоваться частью 1 статьи 36 ЖК РФ.

В указанных случаях собственники помещений в многоквартирном доме как законные владельцы земельного участка, на котором расположен данный дом и который необходим для его эксплуатации, в силу статьи 305 ГК РФ имеют право требовать устранения всяких нарушений их прав, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения, а также право на защиту своего владения, в том числе против собственника земельного участка.

68. Собственники помещений в многоквартирном доме вправе оспорить в судебном порядке с учетом подведомственности дел по правилам главы 25 ГПК РФ или главы 24 АПК РФ действия (бездействие) органа власти по формированию земельного участка, на котором расположен данный дом, по разработке документации по планировке территории (статьи 45 и 46 Градостроительного кодекса Российской Федерации), а также предшествующие распоряжению земельным участком действия, в частности решения о предоставлении земельного участка для строительства, о проведении торгов по продаже земельного участка или права на заключение договора аренды земельного участка и т.д.

В случае если в результате таких действий органа власти у третьих лиц возникло право на земельный участок, необходимый для эксплуатации многоквартирного дома, собственники помещений в нем могут обратиться в суд к таким третьим лицам с иском, направленным на оспаривание соответствующего права, или с иском об установлении границ земельного участка.

При рассмотрении указанных исков суд разрешает спорные вопросы, связанные с границами данного земельного участка, в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности (часть 1 статьи 36 ЖК РФ). При этом обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для формирования земельного участка в оспариваемых границах и размере, возлагается на соответствующий орган власти.

Решение суда, которым установлены границы земельного участка, является основанием для изменения сведений о данном земельном участке в государственном кадастре недвижимости.


Председатель Верховного Суда
Российской Федерации
В.Лебедев

Председатель Высшего
Арбитражного Суда
Российской Федерации
А.Иванов

Секретарь Пленума, судья
Верховного Суда
Российской Федерации
В.Дорошков

Секретарь Пленума, судья
Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации
Т.Завьялова




Редакция документа с учетом
изменений и дополнений подготовлена
ЗАО «Кодекс»

Что такое Арбитраж? Объяснение процессов и шагов

Что такое арбитраж?

Арбитраж – это договорная форма обязательного разрешения споров. Другими словами, право стороны на передачу спора в арбитраж зависит от наличия соглашения («арбитражного соглашения») между ними и другими сторонами спора о том, что спор может быть передан на рассмотрение в арбитраж.

Коммерческие контракты обычно включают положение о том, как разрешать споры, связанные с этим контрактом.Если стороны выбирают арбитраж, арбитражное соглашение, как правило, является частью документа, в котором фиксируются условия коммерческой сделки. Стороны также могут заключить арбитражное соглашение после возникновения спора.

При заключении арбитражного соглашения стороны соглашаются передать свой спор в нейтральный суд для решения своих прав и обязанностей. Хотя арбитраж иногда называют формой альтернативного разрешения споров, это не то же самое, что посредничество или примирение.Посредник или посредник может только рекомендовать результаты, и стороны могут выбирать, принимать эти рекомендации или нет. Напротив, арбитражный суд имеет право принимать решения, обязательные для сторон.

Одна из привлекательных сторон арбитража заключается в том, что обычно легче привести в исполнение решение в другой стране, чем привести в исполнение решение суда. Тем не менее, режимы правоприменения различаются, и крайне важно учитывать перспективы правоприменения при принятии решения о том, следует ли, и если да, то как, рассматривать спор в арбитраже, прежде чем тратить слишком много времени и денег.Это особенно актуально, если наличные деньги в банке являются одним из важных факторов в арбитраже.

Арбитражное соглашение

Арбитражное соглашение определит ключевые элементы процесса. Например:

  • Трибунал будет состоять из одного человека или из трех?
  • Как будут выбираться арбитры?
  • Где будет проходить арбитраж и (возможно, по-другому) где будет юридическое «место» или место арбитража?
  • Будет ли арбитражное разбирательство проводиться в соответствии с правилами конкретного арбитражного учреждения или оно будет «ad hoc»?

Все эти факторы могут существенно повлиять на время и стоимость арбитража.Поэтому, если вы планируете заключить арбитражное соглашение, вам следует сначала получить квалифицированную юридическую консультацию.

(Примеры крупных международных арбитражных учреждений включают: Лондонский международный арбитражный суд (LCIA), Международную торговую палату (ICC), Сингапурский международный арбитражный центр, Гонконгский международный арбитражный центр и Стокгольмскую торговую палату. Есть есть и многие другие, имеющие разный опыт в разрешении международных споров.)

Как начинается арбитраж?

Поскольку арбитраж является механизмом разрешения споров на основе контракта, в контракте могут быть указаны шаги, которые необходимо выполнить, прежде чем вы сможете начать арбитраж. Это может включать проведение встреч между старшими руководителями двух организаций с целью разрешения спора или посредничества.

Истец обычно начинает арбитражное разбирательство, отправляя своему противнику документ, известный как «запрос об арбитраже» или «уведомление об арбитраже».

Если ваше арбитражное разбирательство должно проводиться в соответствии с правилами конкретного арбитражного учреждения, правила этого учреждения обычно предписывают, что должно быть указано в вашем уведомлении об арбитраже. Обычно уведомление включает как минимум описание спорного вопроса. Кроме того, если арбитражное соглашение предусматривает, что сторона в споре должна назначить арбитра, в уведомлении должна быть указана личность лица, которого желает выбрать истец.

Затем другая сторона (или стороны) будет иметь возможность кратко ответить в течение установленного периода времени и, при необходимости, также выбрать арбитра.

Что будет дальше?
  1. Трибунал должен быть официально сформирован – если в споре с двумя сторонами должны быть три арбитра, каждая сторона обычно выбирает одного арбитра. Номинанты или арбитражное учреждение выбирают третьего арбитра в качестве председателя. В тех случаях, когда должен быть один арбитр и/или более двух сторон, в соглашении или правилах арбитражного учреждения обычно устанавливается соответствующий подход к выбору третейского суда.
  2. Должны быть определены вопросы для определения – это могут быть вопросы факта, закона или количества.Нет ничего необычного в том, что одна сторона оспаривает юрисдикцию суда решать часть или все конкретное дело.
  3. Должны быть определены процесс и график – они будут согласованы между сторонами и трибуналом. Оба должны быть разработаны с учетом требований конкретного спора.

Проведение арбитража

Арбитраж будет продолжен в соответствии с принятой процедурой.

Скорее всего, каждая сторона представит письменные материалы.Как правило, они подтверждаются письменными показаниями свидетелей и отчетами технических экспертов, где это уместно.

Часто включает стороны, предоставляющие документы другим сторонам и трибуналу. Они будут включать документы, на которые они полагаются, и документы, которые другие стороны запросили у них. Это часто является предметом разногласий между сторонами. Важно заранее получить юридическую консультацию относительно вероятного объема ваших обязательств, чтобы убедиться, что вы можете (а) соблюдать их и (б) управлять процессом максимально эффективно.

Арбитражное слушание

Арбитраж обычно включает одно или несколько слушаний в трибунале, на которых адвокаты сторон выдвигают аргументы и задают вопросы свидетелям и экспертам другой стороны.

Слушания могут длиться от полудня до многих недель или даже месяцев в зависимости от рассматриваемых вопросов.

Награда

После слушания трибунал вынесет решение. В нем будут изложены принятые решения по вопросам, возникающим между сторонами.Если решение не оспаривается, оно определяет права и обязанности сторон.

Оспаривание/обжалование решения

Основания, по которым решение может быть оспорено или обжаловано, варьируются в зависимости от таких факторов, как условия арбитражного соглашения, арбитражное «место» и институциональные правила. Выводы трибунала о фактах редко могут быть оспорены. Однако, если трибунал вел себя ненадлежащим образом, ответил на вопросы, на которые не должен был отвечать, или, в некоторых случаях, допустил ошибку в праве, сторона может обратиться в суд с просьбой об отмене или возвращении арбитражного решения в суд правильно вынес решение.

Правоприменение

Одной из главных привлекательных сторон арбитража является то, что арбитражные решения обычно могут быть приведены в исполнение в большинстве стран мира без повторного рассмотрения вопросов и после прохождения относительно короткого процесса. Реалии правоприменения варьируются в зависимости от таких факторов, как:

  • Юрисдикция, в которой может требоваться принудительное исполнение
  • Статус стороны, в отношении которой испрашивается принудительное исполнение, например, некоторые активы могут не подлежать исполнению, если решение вынесено против государства
  • Можно ли предпринять шаги, чтобы другая сторона не избавилась от своих активов, чтобы помешать правоприменению.

Если наличие наличных в банке имеет большое значение, в начале любого спора следует рассмотреть возможность принудительного взыскания.

Арбитраж: шаги и процедуры — видео и расшифровка урока

Инициирование и выбор арбитра

Первым этапом арбитражного процесса является инициирование. Как правило, арбитражное разбирательство инициируется одной из сторон конфликта путем направления письменного уведомления другой стороне о том, что эта сторона применяет право на арбитражное разбирательство в соответствии с коллективным договором.В нашем примере профсоюз может быть сыт по горло позицией руководства и решить инициировать арбитраж, направив письменное уведомление руководству. В уведомлении руководству будет указан тип спора, который требуется передать в арбитраж, контактная информация сторон и средство правовой защиты, которое профсоюз требует от арбитража, например, сокращение доли работников в расходах на медицинское обслуживание. Копия уведомления и коллективного договора также будет отправлена ​​арбитру или организации, занимающейся арбитражем, например, Американской арбитражной ассоциации.

После вручения уведомления принимающая сторона может представить письменное заявление или позицию по иску, часто называемую ответом . Если заявление не представлено, такое молчание будет считаться отказом в удовлетворении претензии. Непредоставление ответа, как правило, не задерживает и не останавливает арбитраж. Каменная стена не допускается.

Следующим шагом является выбор арбитра , если он еще не выбран. Порядок выбора арбитра обычно определяется коллективным договором.Если стороны не могут договориться об арбитре, существуют процедуры выбора арбитра для них. Следует отметить, что хотя один арбитр встречается довольно часто, арбитражные слушания могут состоять из коллегии арбитров.

Предварительное слушание и информация

Будет проведено предварительное слушание , на котором стороны, их адвокаты и арбитр встретятся, чтобы установить важные сроки. Примеры включают крайние сроки для обмена информацией; предоставление списков свидетелей и вещественных доказательств; и брифинг , письменное изложение фактов, закона и аргументов.Наконец, будет назначено время слушания по делу о доказательствах .

Следующим шагом является обмен и подготовка соответствующей информации , что несколько похоже на процесс раскрытия информации в судебном процессе, который включает обнаружение соответствующих фактов, которые должны помочь разрешить спор. По сути, это этап, на котором каждая сторона обменивается имеющейся у нее информацией, которая имеет отношение к делу и не защищена от разглашения в соответствии с коллективным договором или законом.Например, профсоюз может запросить всю имеющуюся у руководства информацию о страховых выплатах, включая переписку со страховыми компаниями относительно их переговоров о цене. Арбитр доступен для разрешения любых споров, если одна сторона считает, что другая не выдает нужной информации. В конце этого этапа вся информация и доказательства должны быть собраны и систематизированы, чтобы перейти к следующему этапу.

Слушание

Следующим шагом является слушание .На арбитражном слушании обе стороны, как правило, могут представить вступительные заявления и представить доказательства в поддержку своей позиции. Свидетели могут быть вызваны и допрошены, и обе стороны могут дать заключительный аргумент. Хотя процесс, вероятно, очень похож на судебный процесс, есть несколько очень важных отличий. Нет ни судьи, ни присяжных. Не менее важно и то, что официальные государственные или федеральные правила доказывания и гражданского судопроизводства не применяются. Арбитр имеет право определять допустимость доказательств и, как правило, принимает доказательства, имеющие отношение к спору, и не принимает доказательства, которые не относятся к делу или дублируют друг друга.Наконец, вы должны отметить, что стороны могут отказаться от устного слушания, что означает, что арбитр примет решение на основе обзора представленных доказательств и письменных аргументов.

Представления после слушания и решение

После слушания арбитр может разрешить представления после слушания при определенных обстоятельствах. Например, если новая информация была обнаружена при допросе свидетеля во время слушания, но не была доступна для представления, арбитр может разрешить представление этой информации после слушания.Кроме того, арбитр может позволить сторонам представить окончательные письменные аргументы в поддержку своей позиции или рассмотреть новые вопросы, поднятые на слушании.

Завершающим этапом является вынесение арбитражного решения. Принимая решение, арбитр может руководствоваться общими нормами договорного права и толкования, но также может следовать так называемому общему праву магазина , которое охватывает историю переговоров в отрасли. Таким образом, подобно тому, как суд может использовать предыдущие судебные решения, то есть общее право, для принятия решения в текущем судебном процессе, арбитр может использовать общее право магазина для принятия решения.

Арбитр может присудить денежную компенсацию , при которой проигравшая сторона должна выплатить выигравшей стороне деньги для компенсации понесенного ущерба. В качестве альтернативы арбитр может приказать одной или обеим сторонам предпринять определенные действия. Если сторона не выполняет свои обязательства, выигравшая сторона может возбудить судебное разбирательство, в котором суд принудит к соблюдению.

Итоги урока

Давайте повторим, что мы узнали. Арбитраж – это способ разрешения споров без обращения в суд.Арбитраж часто используется при разрешении трудовых споров. Типичные этапы арбитражного процесса включают в себя инициирование, выбор арбитра, предварительное слушание, обмен и подготовку информации, слушание, представления после слушания и решение.

Арбитраж и разрешение споров

Библиотека и архив НАР уже провели исследование за вас. References (ранее Field Guides) предлагает ссылки на статьи, электронные книги, веб-сайты, статистику и многое другое, чтобы обеспечить всесторонний обзор точек зрения.Статьи EBSCO ( E ) доступны только членам NAR и требуют входа в систему nar.realtor.


Плюсы и минусы арбитража

  • Pro: Арбитраж обеспечивает окончательный и юридически обязывающий результат судебного разбирательства, но, как правило, является более доступным, быстрым и менее сложным, чем судебное разбирательство.
  • Con: Объем обнаружения может быть ограничен, поскольку ключевая информация, такая как показания, запросы документов, допросы, медицинские осмотры и осмотры имущества, иногда сокращается.
  • Pro: гибкий арбитраж. Стороны имеют право голоса в структуре, процессе и обстановке арбитража.
  • Против: Арбитражные оговорки могут давать несправедливое преимущество более крупным и состоятельным сторонам (например, работодателям или крупным корпорациям), когда их оспаривает сотрудник или потребитель с меньшими ресурсами.
  • Pro: в отличие от судебных разбирательств, которые открыты для общественного контроля, стороны могут договориться о конфиденциальности арбитражного разбирательства.

Плюсы и минусы посредничества

  • Pro: Стороны сохраняют контроль над процессом и могут вносить предложения и принимать взаимовыгодное решение.
  • Con: Посредничество требует, чтобы обе стороны согласились довести до конца предложенное решение. Отсутствие обязывающего решения означает, что нет гарантии, что обе стороны будут соблюдать любые принятые решения.
  • Pro: посредничество упрощает сохранение отношений между сторонами. Обе стороны могут быть удовлетворены и получить выгоду от окончательного решения.
  • Con: Восприятие, предубеждения и отношение посредника могут непреднамеренно повлиять на решение спорящих сторон.
  • Pro: процесс посредничества чрезвычайно гибок. Участники могут выбрать медиатора, время, место и структуру разбирательства.

Источник: Компасс, 21.12.2020

Понимание посредничества и разрешения конфликтов

Посредничество и процесс разрешения конфликтов ( Программа Гарвардской школы права по переговорам , 22 ноября 2021 г.)

«Часто бывает так, что когда два человека или организации пытаются решить спор, определив, кто прав, они застревают.Вот почему так много споров доходит до суда. Есть лучший способ разрешить ваш спор: посредничество путем найма опытного посредника, который фокусируется не на правах, а на интересах — потребностях, желаниях или опасениях, которые лежат в основе позиций каждой стороны. Если кто-то спросит вас, почему спор важен для вас, ваш ответ раскроет ваши интересы».

Арбитраж и судебный процесс: в чем разница? ( The Balance , 26 октября 2021 г.)

«Судебное разбирательство — это древний процесс, предполагающий решение вопросов через суд с участием судьи или присяжных.Арбитраж, с другой стороны, включает в себя две стороны в споре, которые соглашаются работать с нейтральной третьей стороной в попытке разрешить спор. Арбитраж используется вместо гражданского судопроизводства с участием двух сторон».

Общие способы разрешения споров и тупиковых ситуаций в бизнесе 50/50 ( The National Law Review , 26 января 2021 г.)

Когда компании принадлежат поровну, разрешение конфликтов, застрявших в режиме противостояния, может оказаться трудным. В дополнение к арбитражу и посредничеству владельцы бизнеса могут попробовать провести независимое колебательное голосование третьей стороны, реализовать права пут/колл или предложить акции другому владельцу.Наконец, владельцы могут принять решение о полном закрытии бизнеса.

Альтернативное разрешение споров

Что такое Мед-Арб? ( Программа Гарвардской школы права по переговорам , 8 ноября 2021 г.)

«Мед-арб» относится к комбинированному процессу посредничества и арбитража. Во-первых, обе стороны соглашаются с условиями решения — поскольку арбитраж может быть каким-то образом задействован, соглашение является обязательным, в отличие от большинства медиаций. Попытка посредничества предпринимается, но если заходит в тупик, посредник может взять на себя роль арбитра.

Virtual ADR: Life After Lockdown ( JD Supra , 6 мая 2021 г.)

«Участники этого комплексного вебинара почти не сомневались в том, что «виртуальное» никуда не денется, потому что оно работает и потому что оно рентабельно. По-видимому, он значительно более популярен среди пользователей посредничества, чем для арбитража, хотя в последнем может быть место для гибридного использования как с точки зрения эффективности, так и стоимости. В конечном счете, именно наши клиенты будут диктовать направления, в которых мы будем двигаться.Но одно можно сказать наверняка: наше сообщество ADR может очень гордиться тем, что было достигнуто за этот самый трудный прошлый год, и мы можем быть в равной степени уверены, что, когда мы начинаем серьезно смотреть в будущее, все мы будем работать вместе. будет готов принять вызов».

6 Преимущества альтернативного разрешения споров ( Прорывное посредничество , 26 января 2021 г.)

Альтернативное разрешение споров, чаще всего осуществляемое посредством арбитража или посредничества, предлагает множество преимуществ, в том числе; более быстрое разрешение, более низкие затраты, большая гибкость, конфиденциальность, отсутствие предвзятости и меньше трения.

Вопросы арбитража и посредничества

Год альтернативного разрешения споров ( JD Supra , 3 января 2022 г.)

Альтернативное разрешение споров, от Верховного суда Нью-Йорка до Высокого суда Англии и трансграничного разрешения споров между Соединенными Штатами и различными странами Латинской Америки, было глобальным вопросом в 2021 году. Охватывало семейное право, законодательство о технологиях, право на телесные повреждения и посредничество EEOC. , эта сводка статей содержит информацию о любом типе ADR, который может вас заинтересовать.

Виртуальное посредничество в современном мире: история успеха во время пандемии ( JD Supra , 19 ноября 2021 г.)

«Дополнительные расходы и задержки никому не нужны, особенно сейчас. Сочетание незавершенных судебных разбирательств и неспособности сторон в споре искать альтернативы для разрешения своего конфликта препятствует их экономическому и личному восстановлению и создает дополнительные факторы стресса. Посредством посредничества стороны имеют возможность разрешить свой спор в рамках рационального, надежного, совместного и экономичного процесса, который позволит им успешно возобновить свою деловую и личную жизнь.

Арендодатели и арендаторы штата Нью-Гэмпшир получили новый способ разрешения жилищных споров ( New Hampshire Business Review , 10 ноября 2021 г.)

«Жильцы и арендодатели теперь могут запросить использование бесплатного процесса посредничества, когда нейтральная третья сторона может помочь найти решение их основных разногласий до подачи дела о выселении. Согласно веб-сайту суда, «если было выдано уведомление о выселении или требование об аренде, вы можете запросить посредничество как можно скорее.Любая сторона спора может запросить посредничество, но для этого требуется сотрудничество обеих сторон».

4 Общие проблемы и вызовы для посредников ( Pollack Peacebuilding Systems , 2 апреля 2021 г.)

Не каждый, назначенный на должность посредника, имеет профессиональный опыт работы в качестве посредника – даже если он есть, личный характер работы позволяет прокрасться таким вещам, как неуверенность в себе. Помимо неуверенности, обязательно посмотрите также сохраняйте властный вид над ситуацией и принимайте любой доступный вам коммуникативный тренинг.

Полезные сайты

Ассоциация разрешения конфликтов

Центр альтернативного разрешения споров

Кодекс этики и Руководство по арбитражу ( Национальная ассоциация риэлторов® )

Посредник

Ресурсы учебных семинаров NAR по медиации ( Национальная ассоциация риэлторов® )

Национальная ассоциация общественной медиации

OnlineArbitrators.com

OnlineMediators.ком

База данных ресурсов по обучению и посредничеству по профессиональным стандартам ( Национальная ассоциация риэлторов® )

Американская арбитражная ассоциация®

Книги, электронные книги и другие ресурсы

eBooks.realtor.org

Членам NAR доступны следующие электронные книги и цифровые аудиокниги:

Расширенные стратегии содействия (электронная книга)

Анатомия мира (электронная книга)

Искусство конструктивного противостояния (электронная книга)

Прорывные деловые переговоры (электронная книга)

Разрешение конфликтов (электронная книга)

Путеводитель труса по конфликтам (аудиокнига)

Помощь с легкостью! (электронная книга)

Хорошо для вас, отлично для меня (электронная книга, аудиокнига)

Справочник по разрешению споров (электронная книга)

Приятного конфликта (электронная книга)

Импровизационные переговоры (электронная книга)

Юридические переговоры (электронная книга, аудиокнига)

Книга переговоров (электронная книга, аудиокнига)

Успех переговоров (электронная книга)

Переговоры о невозможном (электронная книга)

Разрешение конфликтов на работе (электронная книга)

Улаживание беспокойства (электронная книга)

Треугольник правды (электронная книга)

Книги, видео, исследовательские отчеты и многое другое

Перечисленные ниже ресурсы можно взять во временное пользование через Службу поддержки участников.До трех книг, кассет, компакт-дисков и/или DVD-дисков можно взять напрокат в библиотеке на 30 дней за символическую плату в размере 10 долларов США. Для получения помощи позвоните в службу поддержки участников по телефону 800-874-6500 .

Разногласия, споры и тотальная война: 3 простых шага для разрешения любых конфликтов (Нью-Йорк, штат Нью-Йорк: Amacom, 2008) HD 42 SC03

Разрешение конфликтов (Цинциннати, Огайо: Юго-Запад, 2002 г.) HD 42 G65

Справочник посредника: Передовое практическое руководство по гражданскому судопроизводству (Цинциннати, Огайо: Юго-Западный, 2002 г.) KF 9084 C77

Лидеры, работающие вместе: пять шагов к разрешению конфликтов (Вашингтон, округ Колумбия: Американское общество руководителей ассоциаций, 2001 г.) HF 294 A1


Есть идея на тему недвижимости? Присылайте нам свои предложения.

Включение ссылок на эту страницу не означает одобрения Национальной ассоциации риэлторов®. NAR не делает заявлений о том, соответствует ли содержимое любых внешних сайтов, на которые могут быть ссылки на этой странице, государственным или федеральным законам или постановлениям или применимым политикам NAR. Эти ссылки предоставляются только для вашего удобства, и вы полагаетесь на них на свой страх и риск.

Процедура — ICC — Международная торговая палата

В отличие от других учреждений, мы контролируем весь арбитражный процесс — от первоначального запроса на арбитраж до тщательного изучения проекта окончательного решения.Если необходимо привести в исполнение решение ICC, мы также можем помочь сторонам в соблюдении необходимых формальностей.

Текущая версия Арбитражного регламента ICC вступила в силу 1 января 2012 г. и была пересмотрена 1 марта 2017 г.


Арбитражный запрос, Ответ на запрос, Чрезвычайный арбитр, Предварительный аванс и присоединение дополнительных сторон

Дата получения «Просьбы об арбитраже» Секретариатом Международного арбитражного суда ICC, включая глобальную штаб-квартиру ICC в Париже или наши региональные офисы в Гонконге или Нью-Йорке (SICANA Inc.), будет считаться датой начала арбитражного разбирательства.

  • Статья 4: Арбитражный запрос

«Арбитражный запрос» регистрируется в день поступления в один из офисов Секретариата Международного арбитражного суда®. «Запросы» могут быть поданы либо в штаб-квартиру ICC в Париже, либо в наши региональные офисы в Гонконге или Нью-Йорке (SICANA Inc).

Генеральный секретарь подтверждает получение «Запроса» и сообщает Истцу имена и контактные данные адвоката и других членов специальной группы, отвечающей за дело.

Как только «Ходатайство об арбитраже» завершено и регистрационные сборы уплачены, адвокат, которому поручено ведение дела, передает «Ходатайство» другой стороне или сторонам. Именно сторона или стороны должны отправить «Ответ» (или Ответы) на «Запрос» вместе с любыми встречными требованиями в течение 30 дней.

Арбитражное разбирательство будет продолжено, и состав арбитража вынесет решение по такому вопросу, если только Генеральный секретарь не передаст дело в Суд для принятия решения (Статьи 6(3) и 6(4)) в случае, если какая-либо из сторон:

  • не дает ответа;
  • поднимает одно или несколько заявлений относительно существования, действительности или объема арбитражного соглашения; или
  • задается вопросом, могут ли все претензии быть решены вместе в одном арбитраже.

Если Генеральный секретарь передает дело в суд, он решает, следует ли продолжать арбитраж и в какой степени. Арбитражное разбирательство будет продолжено, если и в той мере, в какой Суд удостоверится prima facie в том, что арбитражное соглашение в соответствии с Регламентом может существовать (статья 6(4)).

  • Статья 30: Положения об ускоренном производстве

Соглашаясь на арбитраж в соответствии с Регламентом, стороны соглашаются с тем, что Положения об ускоренной процедуре имеют преимущественную силу перед любыми противоречащими положениями арбитражного соглашения.

Положения об ускоренной процедуре применяются, если сумма спора не превышает 2 000 000 долларов США или если стороны договорились об этом.

Положения об ускоренной процедуре не применяются, если:

  • соответствующее арбитражное соглашение заключено до 1 марта 2017 года;
  • , если стороны отказались от Положений об ускоренной процедуре; или
  •  если Суд по запросу стороны до формирования состава Арбитражного суда или по собственной инициативе определит, что применение Положений об ускоренном производстве в данных обстоятельствах является нецелесообразным.

Суд может в любое время в ходе арбитражного разбирательства по собственной инициативе или по запросу стороны и после консультации с Составом арбитража и сторонами принять решение о том, что Положения об ускоренном производстве более не применяются к делу.

  • Статья 29: Положения о чрезвычайном арбитре

Сторона, которая нуждается в срочных временных или охранительных мерах и не может дождаться формирования состава Арбитражного суда, может подать заявление о предоставлении чрезвычайной помощи в соответствии с Положениями о чрезвычайном арбитре.Заявление можно подать одновременно, до или после «Просьбы об арбитраже». Однако никакой чрезвычайный арбитр не может быть назначен после того, как дело было передано в состав Арбитражного суда.

Положения о чрезвычайном арбитре не применяются, если:

  • соответствующее арбитражное соглашение заключено до 1 января 2012 года;
  • стороны отказались от положений о чрезвычайном арбитре; или
  • стороны договорились о другой доарбитражной процедуре, предусматривающей применение обеспечительных, обеспечительных или аналогичных мер.

Кроме того, Положения о чрезвычайном арбитре применяются только к сторонам, подписавшим арбитражное соглашение.

После получения «Запроса» Генеральный секретарь обычно просит Истца выплатить предварительный аванс, предназначенный для покрытия расходов на арбитраж, до тех пор, пока не будет составлен «Технический регламент» в обычных случаях или до конференции по управлению делами, если ускорено Процедура Применяются положения.

Затем платеж Истца засчитывается в счет его доли аванса на покрытие расходов.Как правило, Суд и Секретариат не предпринимают никаких шагов в арбитраже, например, по созданию Арбитражного суда, до тех пор, пока не будет выплачен предварительный аванс.

Подробнее о расходах и платежах.

  • Статьи 7, 8, 9: Заявление о присоединении дополнительной стороны, претензии между несколькими сторонами и множественные договоры

Правила позволяют любой стороне в арбитраже присоединиться к любой другой стороне до назначения подтверждения любого арбитра.Запросы о присоединении сторон аналогичны запросам об арбитраже (статья 7).

При подаче заявления о присоединении дополнительная сторона становится стороной арбитражного разбирательства и может подавать иски в соответствии со статьей 6(3) Регламента. Важно знать время для такого присоединения, поскольку никакая дополнительная сторона не может быть присоединена после подтверждения или назначения арбитра, если только стороны и дополнительная сторона не договорятся об ином.


Создание Арбитражного суда и определение аванса на покрытие расходов

После получения «Ответа(ов)» на «Запрос» (или истечения срока для его получения) и Ответа(ов), поданных любыми дополнительными сторонами, присоединившимися в соответствии со Статьей 7, Генеральный секретарь и /или Суду может потребоваться принять определенные решения для создания третейского суда.

Например, Правила требуют, чтобы все арбитры, назначенные сторонами, были утверждены Судом или Генеральным секретарем (Статьи 13 (1) и 13 (2)).

Кроме того, от Суда может потребоваться назначить председателя трибунала, единоличного арбитра или соарбитра от имени стороны, которая не назначила его (Статьи 13 (3) и 13 (4)). Суду также может потребоваться определить место арбитража, если стороны не договорились о месте (статья 18).

В некоторых случаях Генеральный секретарь может решить, в соответствии со статьей 6 (3) Регламента, передать prima facie юрисдикционный вопрос в Суд.Это необходимо для рассмотрения того, может ли существовать арбитражное соглашение в соответствии с Регламентом и между какими сторонами (Статья 6 (4)).

Обычно перед передачей материалов дела в состав Арбитражного суда Суд устанавливает аванс на покрытие судебных издержек в размере, который может покрыть гонорары и расходы арбитров и административные расходы ICC. Секретариат передает дело в арбитражный суд при условии, что аванс на покрытие расходов, запрошенный на данном этапе (т. е. упомянутый выше предварительный аванс), был выплачен.Как правило, Секретариат предлагает сторонам выплатить полный аванс на покрытие расходов при передаче материалов дела в Арбитражный суд.

Подробнее о расходах и платежах.

  • Общая роль Секретариата и Суда

На этом раннем этапе арбитража Секретариат внимательно следит за ходом дела. Он всегда готов помочь сторонам в решении ряда предварительных вопросов, которые могут возникнуть. Иногда для решения таких вопросов требуется вклад в виде решения суда.В других случаях Секретариат может сам решить этот вопрос.

Сохраняя строгий нейтралитет, в Секретариат всегда можно обратиться по любым вопросам, касающимся хода дела. Например, стороны могут узнать о статусе создания Арбитражного суда.

Узнайте больше о Международном арбитражном суде ICC.


Передача файла, техническое задание, конференция по управлению делами

Состав арбитража несет ответственность за ведение разбирательства и принятие решения по существу спора.

  • Передача дела в Арбитражный суд

После того, как состав Арбитражного суда сформирован и аванс на покрытие расходов, запрошенный на данном этапе, уплачен, Секретариат направляет дело каждому члену Состава арбитража (Статья 16). С этого момента общее ведение дела переходит от Секретариата к Арбитражному суду. Соответственно, стороны должны вести прямую переписку с Составом арбитража, при этом направляя копии своей корреспонденции и представлений в Секретариат и другим сторонам.

После передачи файла Арбитражный суд несет ответственность за ведение разбирательства и решение спора по существу. Однако Суд и Секретариат сохраняют свою роль. Они контролируют арбитражный процесс от начала до конца, следя за тем, чтобы дела шли гладко и правильно. Они проверяют ход каждого дела, чтобы убедиться, что оно продвигается с нужной скоростью и в соответствии с Правилами.

В случаях, когда Положения об ускоренном производстве не применяются, сразу после получения файла из Секретариата Состав арбитража должен составить документ, определяющий его «Полномочия» (Статья 23).Это делается на основании документов или в присутствии сторон и с учетом их последних представлений.

В соответствии с требованиями Правил в состав Технического задания входят:

  • полные имена и описание сторон и арбитров;
  • место арбитража;
  • краткое изложение соответствующих требований сторон и испрашиваемых средств правовой защиты; и
  • сведения о применимых процессуальных нормах и т. д.

Они также могут содержать список проблем, которые необходимо решить.

Техническое задание должно быть заполнено в течение двух месяцев с момента передачи файла в Арбитражный суд. В случае отказа одной из сторон от участия в составлении или подписании «Технического задания» последние передаются на утверждение в Суд.

  • Конференция по управлению делами (Статья 24)

Также на данном этапе Состав арбитража должен созвать Конференцию по рассмотрению дела и установить предварительный график проведения арбитражного разбирательства.Конференция по управлению делами предназначена для обсуждения и внедрения наилучшей процедуры арбитража, особенно в интересах обеспечения эффективности времени и затрат. Дальнейшие конференции по управлению случаем могут проводиться в течение всего дела по мере необходимости.


Арбитражное разбирательство

Состав арбитража и стороны прилагают все усилия для проведения арбитражного разбирательства быстро и с минимальными затратами

  • Статья 20: Язык разбирательства

Если стороны не договорились, Состав арбитража определяет язык или языки арбитража.

  • Статья 28: Консервативные меры

Регламентом предусмотрено, что Состав арбитража может издать приказ об обеспечительных или обеспечительных мерах. Это не влияет на права сторон при соответствующих обстоятельствах обращаться в любой компетентный судебный орган для принятия таких мер.

  • Статья 21: Право, применимое к существу дела

В случае отсутствия соглашения между сторонами относительно применимых норм права Состав арбитража применяет нормы права, которые он сочтет уместными.Во всех случаях состав арбитража принимает во внимание положения договора и соответствующие торговые обычаи.

Если стороны согласились предоставить ему такие полномочия, Состав арбитража может действовать в качестве amiable Compositeur или принять решение ex aequo et bono .

  • Статьи 19, 22, 25, 26: Правила процедуры

Арбитражная процедура ICC очень гибкая. Стороны и арбитры могут устанавливать правила процедуры с учетом любых обязательных положений, которые могут быть применимы.Стороны могут определить, например, будут ли и в какой степени разрешены запросы на представление документов или перекрестный допрос. Арбитражный суд приступает к установлению фактов дела в кратчайшие сроки всеми надлежащими способами. Стороны имеют право быть услышанными. Трибунал также может принять решение заслушать свидетелей и экспертов, а также может вызвать любую сторону для предоставления дополнительных доказательств.

  • Статья 27: Закрытие производства по делу

Как только состоится последнее слушание по вопросам, подлежащим разрешению в решении, или подача последних санкционированных представлений, Состав арбитража объявит разбирательство закрытым в отношении вопросов, которые должны быть разрешены в решении.Состав арбитража также проинформирует Секретариат и стороны о дате, к которой он предполагает представить свой проект решения в Суд.

  • Статья 31: Срок вынесения окончательного решения

В начале рассмотрения дела Суд устанавливает срок для вынесения окончательного решения на основании процессуального графика Арбитражного суда. Если такой срок, относящийся к процессуальному графику, не установлен, срок для окончательного решения первоначально по умолчанию будет составлять шесть месяцев с даты утверждения или последней подписи Технического задания.Суд может продлить срок для окончательного решения.


Награды и рассмотрение наград

Проверка является отличительной чертой арбитража ICC. Ни одно арбитражное решение не выносится без одобрения Суда.

  • Подача проекта решения и рассмотрение

После закрытия разбирательства Состав арбитража составляет проект «Решения», который передается в Суд для рассмотрения. Суд рассмотрит все решения.При этом он может вносить изменения в форму и, не затрагивая свободу принятия решений Составом арбитража, обращать внимание на вопросы существа. При тщательном рассмотрении проектов арбитражных решений Суд учитывает, насколько это практически возможно, требования императивного права в месте арбитража.

  • Уведомление о награде

После утверждения Судом «Решение» подписывается арбитрами. Оно считается совершенным в месте арбитража в указанную дату.Затем секретариат уведомляет стороны.

Обзор арбитража — Конвенция ICSID

Обзор арбитража в соответствии с Конвенцией ICSID

Арбитражное разбирательство по Конвенции ICSID регулируется:

Основные этапы арбитражного разбирательства по Конвенции ICSID показаны на следующей блок-схеме.

Проведение Арбитража Конвенции ICSID

 

Конвенция ICSID 

 Конвенция ICSID обеспечивает основу для проведения арбитражного разбирательства.Основные процессуальные положения содержатся в главах IV–VII Конвенции. Эти положения содержат перекрестные ссылки на другие положения, такие как статья 14(1) Конвенции, касающаяся необходимых качеств арбитра. Условия юрисдикции изложены в Главе II.

Все положения Конвенции являются обязательными, за исключением случаев, когда Конвенция позволяет сторонам договориться об ином. Если возникает вопрос процедуры, который не регулируется Конвенцией или применимым Арбитражным регламентом, Трибунал может по своему усмотрению решить этот вопрос (см. Статью 44 Конвенции).

Правила учреждения

Правила учреждения объясняют порядок возбуждения арбитражного разбирательства, включая форму и содержание запроса на арбитраж. Они применяются к шагам, предпринятым между подачей запроса на арбитраж и отправкой уведомления о регистрации. Статья 36 Конвенции также применяется к этому периоду. В среднем дела регистрируются в течение трех недель с момента получения Центром ходатайства об арбитраже с подтверждающими материалами и оплатой сбора за подачу ходатайства.

Институциональные правила не применяются к возбуждению после вынесения решения о возмещении ущерба в соответствии с Конвенцией МЦУИС и Арбитражным регламентом.

Арбитражный регламент

Арбитражный регламент регулирует арбитражное разбирательство после регистрации запроса на арбитраж. Они дополняют процессуальные положения Конвенции МЦУИС, в том числе положения, касающиеся средств правовой защиты после вынесения решения.

Статья 44 Конвенции ICSID предусматривает, что арбитражное разбирательство будет проводиться в соответствии с Арбитражным регламентом, действующим на дату, когда стороны дали согласие на арбитражное разбирательство, за исключением случаев, когда стороны договорились об ином.Действующие правила вступили в силу 10 апреля 2006 г.

Административно-финансовый регламент

Административно-финансовый регламент содержит положения, касающиеся:

Посредничество: часто задаваемые вопросы

Руководство по посредничеству ВОИС

Информация, изложенная ниже, также содержится в публикации «Руководство по посредничеству в ВОИС» , которую можно заказать или загрузить.


ВВЕДЕНИЕ

Посредничество, также известное как примирение во многих частях мира, имеет долгую историю на дипломатической арене.В коммерческом мире интерес к нему резко возрос в последние годы. Отчасти этот рост интереса объясняется неудовлетворенностью стоимостью, задержками и продолжительностью судебных разбирательств в некоторых юрисдикциях. Однако рост интереса обусловлен также преимуществами медиации, в частности ее привлекательностью как процедуры, которая предлагает сторонам полный контроль как над процессом, в который будет передан их спор, так и над результатом процесса.

Там, где использовалось посредничество, оно добилось очень высоких показателей успеха в достижении результата, приемлемого для обеих сторон в споре.Однако, поскольку это относительно неструктурированная процедура, некоторые не решаются использовать ее, опасаясь не знать, чего ожидать. Этот документ призван рассеять такие опасения, просто объясняя основные особенности и преимущества посредничества и то, как посредничество в соответствии с Правилами ВОИС по посредничеству работает на практике.


ЧТО ТАКОЕ ПОСРЕДНИЧЕСТВО?

Посредничество – это прежде всего необязательная процедура. Это означает, что, даже если стороны согласились передать спор на посредничество, они не обязаны продолжать процесс посредничества после первой встречи.В этом смысле стороны всегда сохраняют контроль над медиацией. Продолжение процесса зависит от их постоянного принятия его.

Необязательный характер медиации означает также, что решение не может быть навязано сторонам. Для того, чтобы какое-либо урегулирование было заключено, стороны должны добровольно согласиться принять его.

Таким образом, в отличие от судьи или арбитра, посредник не является лицом, принимающим решения. Роль посредника, скорее, заключается в том, чтобы помочь сторонам прийти к собственному решению по урегулированию спора.

Существует два основных способа, которыми медиаторы помогают сторонам в принятии их собственного решения, которые соответствуют двум типам или моделям медиации, практикуемым во всем мире. В соответствии с первой моделью, содействующей медиацией, посредник стремится облегчить общение между сторонами и помочь каждой стороне понять точку зрения, позицию и интересы другой стороны в отношении спора. В соответствии со второй моделью, оценочной медиацией, посредник дает необязательную оценку или оценку спора, которую стороны затем могут принять или отвергнуть в качестве решения спора.Стороны сами решают, какой из этих двух моделей медиации они хотят следовать. Центр ВОИС по арбитражу и посредничеству («Центр») окажет им помощь в выборе посредника, соответствующего той модели, которую они хотят принять.

Посредничество является конфиденциальной процедурой. Конфиденциальность служит для поощрения откровенности и открытости в процессе, гарантируя сторонам, что любые признания, предложения или предложения по урегулированию не будут иметь никаких последствий, выходящих за рамки процесса посредничества.Как правило, они не могут быть использованы в последующих судебных или арбитражных разбирательствах. Правила ВОИС о посредничестве содержат подробные положения, направленные также на сохранение конфиденциальности в отношении существования и результатов посредничества.


ЧЕМ МЕДИАЦИЯ ОТЛИЧАЕТСЯ ОТ АРБИТРАЖА?

Все различия между посредничеством и арбитражем связаны с тем, что при посредничестве стороны сохраняют ответственность и контроль над спором и не передают полномочия по принятию решений посреднику.Конкретно это означает две основные вещи:

  • В арбитраже результат определяется в соответствии с объективным стандартом, применимым законодательством. В медиации любой результат определяется волей сторон. Таким образом, при принятии решения об исходе стороны могут учитывать более широкий спектр стандартов, в первую очередь свои соответствующие деловые интересы. Таким образом, часто говорят, что медиация — это процедура, основанная на интересах, тогда как арбитраж — это процедура, основанная на правах.Принятие во внимание деловых интересов также означает, что стороны могут определить результат, исходя из своих будущих отношений, а не результат, определяемый только ссылкой на их прошлое поведение.
  • В арбитраже задача стороны состоит в том, чтобы убедить арбитражный суд в своей правоте. Он адресует свои доводы суду, а не другой стороне. При посредничестве, поскольку результат должен быть принят обеими сторонами и не решается посредником, задача стороны состоит в том, чтобы убедить другую сторону или договориться с ней.Он обращается к другой стороне, а не к посреднику, даже если посредник может быть каналом связи от одной стороны к другой.

Естественно, ввиду этих различий медиация является более неформальной процедурой, чем арбитраж.

Возможно совмещение медиации с арбитражем. В таком случае спор сначала передается на рассмотрение в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве. Затем, если урегулирование не будет достигнуто в течение определенного периода времени (рекомендуется, чтобы стороны предусмотрели 60 или 90 дней), или если сторона отказывается участвовать или продолжать участвовать в медиации, спор передается на рассмотрение для вынесения обязательного решения через арбитраж в соответствии с Арбитражным регламентом ВОИС (или, если стороны договорятся об этом, через ускоренный арбитраж).Преимущество комбинированной процедуры заключается в том, что она предлагает стимул для добросовестного участия обеих сторон в процессе посредничества, поскольку последствия неспособности достичь согласованного урегулирования будут более ощутимо измеряться с точки зрения финансовых и управленческих обязательств, которые должны быть понесены в ходе последующей арбитражной процедуры.


ФУНКЦИЯ ПРАВИЛ В ПОСРЕДНИЧЕСТВЕ

Правила ВОИС о посредничестве

Посредничество — это относительно неструктурированная и неформальная процедура, в которой дальнейшее участие в процессе, а также принятие любого результата зависит от согласия каждой стороны.Таким образом, правила имеют более ограниченную функцию в посредничестве, чем в обязательном арбитраже. Что это за функция?

Соглашаясь передать спор на посредничество ВОИС, стороны принимают Правила ВОИС о посредничестве как часть своего соглашения о посредничестве. Эти Правила имеют следующие основные функции:

  • Они устанавливают необязательный характер процедуры (Статьи 13(а) и 18(iii))
  • Они определяют порядок назначения медиатора (Статья 6)
  • Они определяют способ определения вознаграждения медиатора (статья 22)
  • Они направляют стороны в отношении того, как можно начать медиацию и организовать процесс (статьи 3–5 и 12)
  • Они предоставляют сторонам гарантии конфиденциальности процесса и раскрытия информации, сделанной в ходе процесса (статьи 14–17)
  • Они определяют, как расходы на процедуру будут нести стороны (статья 24)

ДЛЯ КАКИХ СПОРОВ ПОДХОДИТ ПОСРЕДНИЧЕСТВО И В ЧЕМ ЕГО ПРЕИМУЩЕСТВА?

Посредничество не во всех случаях подходит для разрешения споров.Там, где речь идет о преднамеренной, недобросовестной подделке или пиратстве, посредничество, требующее сотрудничества обеих сторон, вряд ли уместно. Аналогичным образом, если сторона уверена, что у нее есть ясное дело, или когда цель сторон или одной из них состоит в том, чтобы получить нейтральное мнение по вопросу о подлинном разногласии, создать прецедент или публично подтвердить свое право на спорный вопрос, посредничество может быть неподходящей процедурой.

С другой стороны, посредничество является привлекательной альтернативой, если любое из следующего является важным приоритетом одной или обеих сторон:

  • минимизация затрат, связанных с урегулированием спора;
  • поддержание контроля над процессом урегулирования споров;
  • быстрое урегулирование;
  • сохранение конфиденциальности в отношении спора;
  • или сохранение или развитие основных деловых отношений между сторонами в споре.

Последний приоритет, в частности, делает посредничество особенно подходящим, когда спор возникает между сторонами продолжающихся договорных отношений, таких как лицензия, соглашение о распространении или договор о совместных исследованиях и разработках (НИОКР), поскольку, как упоминалось выше, медиация дает возможность найти решение, ссылаясь также на интересы бизнеса, а не только на строгие законные права и обязанности сторон.


НА КАКИХ ЭТАПАХ СПОРА МОЖНО ПРИМЕНЯТЬ ПОСРЕДНИЧЕСТВО?

Посредничество можно использовать на любой стадии спора.Таким образом, его можно выбрать в качестве первого шага к поиску решения спора после того, как любые переговоры, проведенные сторонами в одиночку, не увенчались успехом. Посредничество также можно использовать в любое время во время судебного или арбитражного разбирательства, когда стороны желают прервать судебное или арбитражное разбирательство, чтобы изучить возможность урегулирования.

Другое распространенное использование посредничества больше похоже на предотвращение споров, чем на их разрешение. Стороны могут обратиться за помощью к посреднику в ходе переговоров по соглашению, если переговоры зашли в тупик, но стороны считают, что заключение соглашения явно отвечает их экономическим интересам (например, переговоры о ставке роялти). подать заявку на продление лицензии).


КАКИЕ ВИДЫ СПОРОВ МОГУТ РАССМАТРИВАТЬСЯ В ВОИС?

Центр предлагает специализированные услуги по урегулированию споров в области интеллектуальной собственности, то есть споров, касающихся интеллектуальной собственности или коммерческих сделок и отношений, связанных с использованием интеллектуальной собственности. Типичными примерами таких коммерческих сделок и отношений являются патенты, ноу-хау и лицензии на товарные знаки, франшизы, компьютерные контракты, мультимедийные контракты, контракты на распространение, совместные предприятия, контракты на исследования и разработки, контракты найма, связанные с технологиями, слияния и поглощения, когда активы интеллектуальной собственности принимают значение, а также издательские, музыкальные и киноконтракты.

Однако следует отметить, что компетенция посредников, назначаемых в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве для рассмотрения различных категорий вопросов, не ограничивается. Медиатор, назначаемый в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве, компетентен рассматривать все аспекты любого спора. Стороны сами решают, считают ли они предмет спора подходящим для посредничества ВОИС.


ПОЧЕМУ ВЫБРАТЬ ПОСРЕДНИЧЕСТВО ВОИС?

Посредничество ВОИС дает следующие преимущества:

  • низкий административный сбор
  • международный независимый административный орган со специализированным опытом в области интеллектуальной собственности
  • международный список посредников, включающий лиц, обладающих специальными знаниями и опытом в технических, деловых и юридических вопросах интеллектуальной собственности, а также опытом международного коммерческого посредничества
  • Гибкие правила с положениями, учитывающими необходимость защиты конфиденциальности
  • если медиация проходит в Женеве, помещения для слушаний предоставляются бесплатно

КАК ЭТО РАБОТАЕТ: ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ ПОСРЕДНИЧЕСТВА ВОИС

Существует несколько формальностей, связанных с посредничеством.Структура медиации определяется сторонами вместе с посредником, которые вместе разрабатывают и согласовывают процедуру, которой необходимо следовать.

Как упоминалось выше, несколько неструктурированный характер посредничества может сбить с толку тех, кто может рассматривать идею передачи спора на посредничество, но не знает, чего ожидать. Для таких лиц в следующих пунктах приведены некоторые рекомендации, в которых излагаются основные этапы осуществления посредничества ВОИС.Однако изложенную процедуру следует понимать только как ориентировочную, поскольку стороны всегда могут решить изменить процедуру и действовать по-другому.

Приступая к столу: соглашение о посредничестве

Отправной точкой медиации является соглашение сторон о передаче спора на медиацию. Такое соглашение может содержаться либо в договоре, регулирующем деловые отношения между сторонами, например в лицензии, в которой стороны предусматривают, что любые споры, возникающие по договору, будут переданы на рассмотрение при посредничестве; или оно может быть специально составлено в связи с конкретным спором после того, как спор возник.

Последний раздел настоящего Руководства содержит рекомендуемые положения для обеих ситуаций, которые предоставляют выбор между согласием на посредничество в одиночку или согласием на последующее посредничество в случае, если урегулирование не достигается посредством посредничества, путем арбитража.

Запуск посредничества

После того, как возник спор и стороны согласились передать его на рассмотрение, процесс начинается с отправки одной из сторон в Центр запроса на посредничество.В этом Запросе должны быть изложены краткие сведения о споре, включая имена и ссылки для связи сторон и их представителей, копию соглашения о посредничестве и краткое описание спора. Эти детали не предназначены для выполнения юридической функции определения аргументов и вопросов и ограничения дела запрашивающей стороны. Они предназначены просто для предоставления Центру достаточной информации, чтобы он мог приступить к организации процесса посредничества. Таким образом, Центру необходимо будет знать, кто участвует и каков предмет спора, чтобы иметь возможность помочь сторонам в выборе посредника, подходящего для разрешения спора.

Назначение посредника

После получения Запроса о посредничестве Центр свяжется со сторонами (или их представителями), чтобы начать обсуждение вопроса о назначении посредника (если стороны еще не решили, кто будет посредником). Медиатор должен пользоваться доверием обеих сторон, и поэтому крайне важно, чтобы обе стороны были полностью согласны с назначением лица, предложенного в качестве посредника.

Как правило, Центр обсуждает различные вопросы, описанные в разделе «Выбор посредника», чтобы быть в состоянии предложить имена подходящих кандидатов на рассмотрение сторон.После этих обсуждений (которые могут проходить по телефону или лично) Центр обычно предлагает сторонам на рассмотрение несколько имен потенциальных посредников вместе с биографическими данными этих потенциальных посредников. При необходимости могут быть предложены дополнительные имена до тех пор, пока стороны не договорятся о назначении посредника.

На этом этапе также Центр приступит к обсуждению со сторонами физических условий для проведения посредничества: места проведения (что обычно указывается в соглашении о посредничестве), помещения для совещаний и любых других вспомогательных помещений. нужный.

Центр также установит, по согласованию с медиатором и сторонами, гонорар медиатора на этапе назначения медиатора.

Первоначальные контакты между посредником и сторонами

После назначения посредник проведет ряд первоначальных обсуждений со сторонами, которые обычно проводятся по телефону. Целью этих первоначальных контактов будет установление графика последующего процесса. Медиатор укажет, какие документы, если таковые имеются, по его мнению, должны быть предоставлены сторонами до их первой встречи, и установит график предоставления любой такой документации и проведения первой встречи.

Первая встреча посредника со сторонами

На первой встрече посредник установит со сторонами основные правила, которым необходимо следовать в процессе.

В частности, посредник будет

  • обсудить и получить согласие сторон на вопрос о том, будут ли все встречи между посредником и сторонами проходить в присутствии обеих сторон, или посредник может в разное время проводить отдельные встречи (заседания) с каждая сторона самостоятельно; и
  • убедиться, что стороны понимают правила конфиденциальности, изложенные в Правилах ВОИС о посредничестве.

На первой встрече медиатор также обсудит со сторонами, какую дополнительную документацию желательно предоставить каждой и необходимость какой-либо помощи со стороны экспертов, если эти вопросы еще не были решены в первоначальных контактах. между посредником и сторонами.

Последующие встречи

В зависимости от вопросов, затронутых в споре, и их сложности, а также от экономической важности спора и расстояния, которое разделяет соответствующие позиции сторон в отношении спора, медиация может предусматривать встречи, проводимые только в один день, в течение нескольких дней или в течение более длительного периода времени.Этапы, связанные со встречами, проводимыми после первой встречи между посредником и сторонами, в случае если посредник играет посредническую роль, обычно включают следующие этапы:

  • сбор информации о споре и выявление затронутых вопросов;
  • изучение соответствующих интересов сторон, лежащих в основе позиций, которые они занимают в отношении спора;
  • разработка вариантов, которые могли бы удовлетворить соответствующие интересы сторон;
  • оценка существующих вариантов урегулирования спора с учетом соответствующих интересов сторон и вариантов урегулирования каждой стороны в соответствии с одним из вариантов; и
  • заключение мирового соглашения и запись мирового соглашения в договор.

Естественно, не все посредничества приводят к урегулированию. Однако урегулирование должно быть достигнуто, если каждая сторона считает, что существует вариант урегулирования, который лучше отвечает ее интересам, чем любой альтернативный вариант урегулирования посредством судебного разбирательства, арбитража или других средств.

Частные консультации сторон

На протяжении всего процесса посредничества каждая сторона, естественно, пожелает провести на различных этапах частные консультации со своими советниками и экспертами с целью обсуждения различных аспектов посредничества или оценки вариантов.Само собой разумеется, что такие частные консультации могут иметь место в процессе посредничества.


ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ ПОСРЕДНИЧЕСТВА

  • Соглашение о посредничестве
  • Начало: запрос на посредничество
  • Назначение посредника
  • Первоначальные контакты между посредником и сторонами
    • организация первой встречи
    • согласование любого предварительного обмена документами
  • Первая и последующие встречи
    • согласование основных правил процесса
    • сбор информации и выявление проблем
    • изучение интересов сторон
    • разработка вариантов расчета
    • оценка вариантов
  • Заключение

ЯЗЫК, ИСПОЛЬЗУЕМЫЙ В ПОСРЕДНИЧЕСТВЕ

Стороны решают, на каком языке будет проходить посредничество.Они могут выбрать один язык или использовать два языка и обеспечить устный перевод, хотя последний выбор, очевидно, увеличит затраты на проведение процесса.


ВЫБОР ПОСРЕДНИКА

Пожалуй, самым важным шагом во всем процессе является выбор посредника. Что следует учитывать сторонам?

Одной из основных функций Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству является оказание помощи сторонам в определении и согласовании посредника.Центр делает это, консультируясь со сторонами и предоставляя им на рассмотрение имена и биографические данные потенциальных кандидатов.

При принятии решения о назначении посредника сторонам следует рассмотреть как минимум следующие вопросы:

  • какую роль они хотят от посредника; хотят ли они, чтобы посредник дал нейтральную оценку их спора, или они хотят, чтобы посредник действовал в качестве посредника в их переговорах, помогая им в выявлении вопросов, изучении их соответствующих основных интересов и разработке и оценке возможных вариантов урегулирования?
  • нужен ли им посредник со значительной подготовкой и опытом в предмете их спора, или им нужен посредник, обладающий особыми навыками в процессе посредничества? Это будет частично зависеть от того, хотят ли они, чтобы посредник играл оценочную или содействующую роль.
  • им нужен один посредник или более одного посредника? В особо сложных спорах, затрагивающих очень специализированные и высокотехнические вопросы, стороны, возможно, пожелают рассмотреть возможность привлечения в качестве посредников как специалиста по предмету, так и специалиста по процессу. Точно так же, если стороны имеют очень разные культурные и языковые корни, они могут пожелать предусмотреть двух посредников.
  • какое гражданство должен иметь посредник (или какого гражданства не должен иметь посредник)?
  • являются ли кандидаты независимыми, то есть свободны ли они от каких-либо прошлых или настоящих деловых, финансовых или иных дисквалифицирующих связей с любой из сторон в споре или с конкретным предметом спора?
  • каковы профессиональная квалификация и опыт, обучение и области специализации кандидатов?

РОЛЬ ЦЕНТРА ВОИС ПО АРБИТРАЖУ И ПОСРЕДНИЧЕСТВУ

Центр выполняет следующие функции в качестве административного органа посредничества:

  • помогает сторонам в выборе и назначении посредника, как описано выше;
  • устанавливает, по согласованию со сторонами и посредником, гонорар посредника;
  • он управляет финансовыми аспектами посредничества, получая депозит от каждой стороны в размере сметных расходов на посредничество и выплачивая из депозита гонорары посредника и любые другие вспомогательные услуги или средства, такие как гонорары переводчиков, если они являются обязательными;
  • , если посредничество происходит в ВОИС в Женеве, она бесплатно предоставляет зал заседаний и комнаты для отдыха; если посредничество происходит за пределами Женевы, оно помогает сторонам в организации соответствующих помещений для встреч;
  • помогает сторонам в организации любых других необходимых вспомогательных услуг, таких как письменный и устный перевод или секретарские услуги.

ГДЕ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ ПОСРЕДНИЧЕСТВО ВОИС?

Стороны решают, где они хотели бы провести посредничество. Посредничество, проводимое в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве, необязательно должно проходить в Женеве.

Если стороны решат провести посредничество в Женеве, ВОИС бесплатно предоставит им зал заседаний и комнаты для отдыха (т. е. без дополнительных затрат на административный сбор, подлежащий уплате Центру ВОИС по арбитражу и посредничеству).Если стороны решат провести посредничество за пределами Женевы, Центр поможет им в организации подходящих помещений для встреч.


СКОЛЬКО ЭТО СТОИТ?

Два набора сборов должны быть оплачены за посредничество.

  • административный сбор Центра, который составляет 0,10% от суммы спора, но не более 10 000 долларов США, который достигается, когда сумма спора составляет 10 000 000 долларов США.
  • те, которые подлежат оплате посреднику. Как упоминалось выше, они оговариваются и фиксируются во время назначения посредника.Обычно они рассчитываются на почасовой или дневной основе по ставке, учитывающей обстоятельства спора, такие как сложность спора и его экономическая значимость, а также опыт посредника. В Перечне гонораров к Правилам ВОИС о посредничестве указаны ориентировочные почасовые и дневные ставки гонораров посредников, которые являются следующими:
  Минимум ($) Максимум ($)
В час 300 600
В день 1 500 3 500

КТО ОПЛАЧИВАЕТ РАСХОДЫ?

Правила ВОИС о посредничестве (статья 25) предусматривают, что расходы на посредничество (административный сбор Центра, гонорары посредника и все другие расходы на посредничество) должны нести стороны в равных долях.Стороны могут договориться об изменении этого распределения расходов.


ЗАЧЕМ ПОПРОБОВАТЬ ЭТО?

Для тех сторон, для которых посредничество является новой процедурой и которые могут задаться вопросом, какие преимущества предлагает посредничество, можно с пользой рассмотреть два фактора:

  1. В тех случаях, когда использовалось посредничество, оно имело чрезвычайно высокие показатели успеха, учитывая его необязательный характер. Действительно, с одной точки зрения, посредничество никогда не терпит неудачу, даже если урегулирование не будет достигнуто, потому что стороны всегда уйдут, зная больше о споре и, возможно, по крайней мере, сузив круг рассматриваемых вопросов.
  2. Второй фактор, который необходимо учитывать, заключается в том, что приверженность посредничеству связана с низким риском. Стороны всегда сохраняют контроль над спором. Каждая сторона может прекратить посредничество на любой стадии, если считает, что она не дает никакого прогресса, что процедура становится слишком дорогостоящей или что другая сторона действует недобросовестно. Таким образом, приверженность посредничеству можно контролировать на всех этапах.

ПЕРЕДАЧА СПОРА В ПОСРЕДНИЧЕСТВО: РЕКОМЕНДУЕМЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Центр установил рекомендуемую договорную оговорку для передачи будущих споров по контракту на посредничество в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве.

Центр также заключил рекомендуемое соглашение о передаче существующего спора на посредничество в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве.


ПРОГРАММЫ ОБУЧЕНИЯ И ПУБЛИКАЦИИ

Центр организует семинары для медиаторов, а также конференции по различным аспектам разрешения споров в области интеллектуальной собственности. Он также имеет ряд публикаций, в том числе Правила ВОИС по посредничеству, Руководство по посредничеству ВОИС и публикацию материалов Конференции ВОИС по посредничеству, организованной в марте 1996 г.

Арбитражный процесс — FindLaw

Всем, кто сталкивается с возможностью арбитражного разбирательства, важно знать, как работает арбитраж и чего ожидать в ходе процесса. Он имеет сходство с традиционным судебным разбирательством, но принципиально отличается от него. В этом разделе вы можете найти ресурсы и ссылки с информацией об использовании арбитража для решения ваших юридических вопросов и о том, чего ожидать от арбитражного слушания. Также предоставляется некоторая базовая информация о правилах и процедурах, связанных с арбитражем, чтобы лучше понять, как дело проходит через этот метод разрешения споров.Пожалуйста, выберите одну из ссылок ниже, чтобы начать.

Использование арбитража для разрешения юридических споров

Споры, которые в противном случае могли бы быть разрешены в судах, в некоторых случаях могут быть разрешены в арбитраже. Хотя в большинстве штатов доступно несколько видов альтернативного разрешения споров (ADR); арбитраж используется гораздо чаще, чем любой другой. Арбитраж популярен, потому что он имеет оптимизированный процесс, который позволяет сторонам в споре представить свои доказательства нейтральной третьей стороне, которая затем решает, как следует решить вопрос.

Арбитражные процедуры обычно проходят быстрее и дешевле, чем обычное судебное разбирательство. Этот процесс менее технический и более гибкий в процедурном отношении. Стороны имеют большую степень контроля над сроками и параметрами дела. У арбитров часто больше опыта в конкретном предмете спора, чем у судей, которые рассматривают самые разные дела.

Арбитраж традиционно является добровольным процессом. Арбитраж часто возникает из договорных положений, требующих, чтобы стороны рассматривали свои споры в арбитраже, а не предъявляли иск.Арбитражные соглашения могут включать пункты, регулирующие выбор арбитра (арбитров), формат проводимых слушаний, используемые процессуальные правила и правила доказывания, регулирующее право и место проведения арбитража.

Арбитражные правила и процедуры

Не существует единого набора правил или процедур, применимых ко всем арбитражным разбирательствам. Как упоминалось ранее, стороны могут выбирать свои собственные правила и процедуры. Профессиональные арбитры иногда разрабатывают свои собственные правила и процедуры, хотя они могут сильно различаться в зависимости от услуги.Несмотря на широкий спектр возможных форм, арбитраж может принимать; есть некоторые характеристики, которые являются общими почти для всех арбитражей.

  • Во всех арбитражах участвует арбитр или арбитры, которые направляют слушания и выносят решение.
  • Арбитры выбираются сторонами. Это может быть сделано по соглашению, путем выбора из списка арбитров или путем исключения.
  • Арбитражи имеют временные рамки, хотя детали сильно различаются в зависимости от используемых правил и процедур.
  • Арбитражи используют доказательства. Правила в отношении того, какие доказательства могут быть использованы и как они представлены, гораздо более гибкие, чем правила в суде, хотя в арбитраже обычно меньше внимания уделяется доказательствам, и может быть меньше времени для обнаружения или представления доказательств.
  • Арбитражные решения обычно ограничиваются согласованными правилами.
  • Арбитражные дела могут оставаться конфиденциальными, в отличие от судебных разбирательств.

Арбитражный процесс обычно начинается с того, что сторона, подавшая жалобу, уведомляет другую сторону о своем намерении передать спор в арбитраж.В уведомлении указываются характер и основания для судебного разбирательства. После этого уведомления у другой стороны есть период времени, чтобы подать письменный ответ. После этого обмена начинается арбитражный процесс, основанный на правилах и процедурах, согласованных сторонами или указанных в договоре, из которого возникает спор.

.